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1、做好一个案件即是写好一篇论文报告人：吴大平Phone:13689017378 E-mail:李老师讲过的故事l那是2008年的冬天，我的新律师培训会上，四 川汇韬所主任李启军讲了一个有30年律龄的老 律师的尴尬事。l法律文书，特别是在野法曹的文书含金量最高、 形式更多样，其中用得最多的是民事起诉状 、代理词、辩护词、法律意见书 等。中国社区矫正的实证研究与改进思路l这是我硕士毕业论文题目，五万余言，当年四川 大学刑法学专业的两篇优秀论文之一。l此文内容上除了魏东教授的细心指导和同学的批 评指正，还有当时化学学院研究生王波从形式上 的斧正。l此文对我个人后来生活和工作的深刻影响。（2011）昆民
2、四初字第160号案件的启示l浙江兰亭高科控股有限公司与中铁二局集团有限 1200万元的买卖合同纠纷l咨询“有关系”律师的情况和我方领导的初步意见l对方的人脉VS我方的法理l在我方高水平的代理意见，避免了国资至少300 万元的巨额损失没有小案件，只有小律师l涉及的几个问题：l保管合同、租赁合同、物业服务合同l格式合同条款l已有的生效判决没有小案件，只有小律师l发生在小区内车辆被划的小标的案件l律师的社会责任之一：立规矩l优秀的法律文书可以逼出法官的泪案件VS论文l案件与论文在法律的语境中是一对“剪不断、理 还乱”的冤家，上述故事、论文、案件都对我们 法律人提出了很高的要求l在民事案件中：好的代理
3、词（论文）减少或避 免损失l在刑事案件中：好的代理词（论文）从轻、减 轻或免除处罚，甚至无罪l行政案件中：好的代理词（论文）少处罚、不 处罚写工作论文的基本要素l论点，要证明的观点，分为中心论点和分论点l论据，证明论点的依据，含事实论据和理论论据l论证，用论据证明论点的过程，它不是问题的一 部分写工作论文的基本套路l引论，也叫“绪论”,是议论文的开头部分,是提出 问题部分,或提出论点,或提出论题，这一部分回 答的是“是什么”的问题。（提出问题）l本论，是议论文的主体部分,主要任务是分析问 题，这一部分回答的是“为什么”的问题。（分析 问题）l结论，是议论文的解决问题部分，是全文的综 合、概括、
4、总结、提高和深化，这部分回答的是 “怎么办”的问题。（解决问题）从谈骨气看论文的架构l这是初中课本的议论文，大家耳熟能详l架构以民事起诉状为例l诉讼请求论文论点l常见错误：论点错误（诉讼请求不当）l 论据不支持论点（证据三性出问题）事实与理由 证据 论据论证案例一：四川广和公司诉中铁二局案例一：四川广和公司诉中铁二局案例一：四川广和公司诉中铁二局案例一：论点错误的后果l原告律师在“合同之诉”中杂糅了“侵权之诉”。l原告律师放弃了银行同期贷款基准利息的主流诉 求。l给当事人造成巨额损失。l给律所造成损失。案例二：丁栋诉中铁二局案例二：丁栋诉中铁二局案例二：丁栋诉中铁二局案例二：并非人工费的证据案
5、例二：诉状多出错误的后果l诉讼主体不清l论据不支持论点l涉嫌伪造证据l人工费还涉及先裁后审问题l变更诉讼主体需要重新指定举证期，会出现管辖 异议的风险法律文书写作 目标：深刻理解法律文书写作的目的与现实法 律意义，掌握律师文书写作要点，能准确、全 面、缜密、有效地表达法律意思，并学会发现 并抓住他人法律文书的漏洞，为己所用。 一、写好法律文书的先决条件：l1、 熟悉案情l2、 法律关系明确l3、 透彻理会法律与事实争议点的法律意义l4、 目标明确l5、 理清思路，逻辑清晰l6、 通篇考虑文书具有准确性、严谨性、简洁性、稳定性和严肃性l1、紧扣法律点 2、谋章运篇： 结构完整，条理清楚；内容首尾
6、一致，前后一致；结构严谨，重 点突出，详略恰当；严格而特殊的程式规范 3、斟酌词语：用词准备，是好律师驾驭词语的根本立足点。 严格选择同性词；大量运用确切词语和有条件地使用模糊词语 4、调配句式：多用并列结构；复杂同位成份普遍使用 5、叙述事实，要领始终如一 6、要有理有据，证据证明事实 7、解释或引用法律要恰当 8、内容要有针对性 9、内容忌散，要有中心：如离婚诉讼中，夫/妻与家庭成员之间 的矛盾 10、请求要明确恰当文法与风格l（一）口气：律师，还是当事人l（二）形式：l1） 叙述案情详略得当，分析事理简明扼要l2） 叙事、说理不能矛盾，前后要一致。l3） 层次安排要合理清晰。l4） 讲究
7、用词用语，不能语言低级，语间含混l5） 少用文言词不达意l6） 要讲究语法修辞，不错用标点符号l7） 不滥用绰号l（三）不错用法律术语 文书完成后的处理技巧l文书的初稿拟完后，律师应仔细看一两遍，并作 认真修改；l认为基本可以之后，转交委托人审阅，并就文字 中所写的情节，如时间、地点、人物、原因、结 果、财物的名称和数量等，逐一进行核对。小技巧l一、民事起诉状l二、代理词民事起诉状1、要有明确的被告 2、请求目的明确具体。要求被告返还什么财物、赔偿 多少损失、排除什么障碍物，或完成什么工作等。 3、事实要清楚，理由要充足。事实部分，要写明被告 侵权行为或双方当事人发生纠纷的时间、地点、原因、
8、事实经过和给原告造成的损失数额，尤其要把双方争执 的焦点和被子告应负产的责任写清楚。理由部分，主要 根据事实和有关法律条文的规定，分析论证被告行为的 性质和应负的责任。一、体例与格式（一）标题l同学们的几种主要写法：l1）起诉书l2）起诉状l3） 民事诉状l4）民事诉讼状l5）民事起诉书l6）民事起诉状l民事诉讼法第109条规定：“起诉应当向人民法院递交起诉状， 并按照被告人数提出副本。”l民事起诉状（二）同学们诉状格式与基本内容原告： 被告： 诉讼请求： 事实和理由 ： 此致 原告人： 年月日 附：原告： 委托代理人 ： 被告： 法定代表人 ： 请求事项： 事实与理由 ： 此致 原告 委托代
9、理人 年月日 附：原告： 被告： 案由： 一、诉讼请求 ： 二、事实和理 由： 此致 原告： 年月日 附：原告： 第一被告： 第二被告： 事实及理由 ： 诉讼请求： 此致 具状人： 年月日 附项：（证 据） 附：起诉人：起诉人： 被起诉人：被起诉人： 案由： 诉讼请求： 事实和理由 ： 证据和证据 来源： 此致 X市人民法院 附：本诉讼 状副本3份 起诉人： 年月日（三）通常格式与内容l民事诉讼法第108条和、109条和110条规定，起诉 状应当记明下列事项：原告；被告；诉讼请求；事实与 理由；证据和证据来源；受诉人民法院；起诉状副本。民事起诉状格式范本民事起诉状l原告：l被告：l法定代表人：
10、l案由：l诉讼请求：l事实与理由：l证据和证据来源：l1、l此致l北京市XX区（县）人民法院l附件：l 起诉人：l 年 月 日二、当事人身份与意义l（一）要素：l确定当事人为自然人的身份要素：姓名，性别， 年龄，民族，职业，工作单位，住址，电话。l法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或 者主要负责人的姓名、职务，电话。（二）身份要素的实践意义l从当事人身份要素的审查，是确定当事人诉讼主体资格 与诉讼请求范围的关键因素l原告不适格：没有独立诉讼资格l选择合格的被告： 1、审查纠纷的主体，看是否具备合格的被告资格：不适格问题：不具有独立法人资格；法定代理人与隶属 上级法人的查寻与确定 2、审查
11、纠纷的客体，看是否属于法院管辖和受理范围； 3、审查纠纷的性质，看是否具有可诉性 4、审查纠纷的责权归属，看是否应当承担民事责任被告不适格问题：l不具有独立法人资格；法定代理人与隶属上级法人的查寻与确定l被告确定：共同被告 如：第一被告：北京雀巢股份公司（maybe）， 地址：北京市， 电话： 法定代表人：姓名： 职 务： 第二被告： 北京*超市，地址：北京市， 电话：法定代表人：姓名： 职 务：l诉讼请求的合理性l性别、年龄、民族与损害l职业与损失的关系l被告过错责任问题l赔偿能力的考查三、案由l案由的作用l同学们所确定的案由l本案案由的探讨（一）案由的作用l确定案件的性质，即法律关系的性质
12、l同一案件，不同的案由，适用法律与归责原则均 有不同l案件审理的侧重点不同l确定了审判程序、案件审理的法庭l可利用的资源不同l采取的办案策略不同（二）同学们所确定的案由l案由： 被告销售的奶粉存在严重质量问题，违 反中华人民共和国消费者权益保护法和中 华人民共和国产品质量法的规定，侵害了消费 者权益。 l案由：由产品质量引起的纠纷l案由：产品质量侵权纠纷l产生的法律效果分析（三）本案案由的确定l最高人民法院民事案件 案由 规定（试行），自 年月日起试行：产品责任纠纷l最高人民法院关于 民事 诉讼证据的若干规定： 因缺陷 产品 致人损害的侵权诉讼，由 产品 的生产者 就法律规定的免责事由承担举证
13、责任 l最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见：因 产品 质量不合格造成他人财 产、人身损害提起的诉讼， 产品 制造地、产品销售 地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖 权。四、诉讼请求l尽量反映当事人的要求l诉求要全面，不要遗漏l数额计算要有法律和事实根据l上下文要和谐一致，前后不矛盾l考虑诉讼成本l用词表达要准确同学们的几种主要提法与问题分析lA、诉讼请求：1、由被告共同赔偿物质损失和 精神损失合计2000元l2、诉讼费由被告共同承担B、诉讼请求：l1、确认被告未履行法定义务而致产品质量问题的违法行为；l2、XX公司赔偿我因该公司产品质量问题而遭受的直接经济损失
14、， 以及我因该公司产品质量问题而进行调查取证、权利请求等项事宜 所支付的合理费用及遭受的经济损失；l3、XX公司赔偿我因信赖该公司品牌的产品而一直购买及使用，但 最终发现该产品严重的质量问题并足以构成危及我孩子生命健康的 可能因而造成的精神损失；l4、XX公司承担因此次诉讼发生的诉讼费用及其他相关费用。l2，3两项损害赔偿请求金额共计人民币5，000元。 C、诉讼请求l1 请求被告人赔偿原告人因购买该公司产品 ，但其产品存在质量问题而给原告人带来的直接 的经济损失，以及为解决此事而支出的合理费 用。l2 请求被告人赔偿原告人因该公司的存在质 量问题的产品而受到惊吓，且产品存在危及孩子 生命健康
15、可能性所给原告带来的精神损害。l以上两项请求应赔偿人民币共计5000元。l请求由被告人承担此次诉讼的相关费用。 D、诉讼请求： l1、被告在当地报纸上正式向原告赔礼道歉。 l2、被告向原告赔偿其经济损失和因为办理此事而发生的 费用和损失，以及精神损害赔偿共计人民币5000元整。 l3、诉讼费用由被告承担。 E、诉讼请求l本人要求被告方XX公司赔偿我因购买被告所生 产的变质婴儿奶粉所造成的一切损失，其中奶粉 费150元，交通费300元，误工费2000元，精神 损失费2000元，总计人民币4450元。其他用语问题l法律规定的赔偿项目l要求“被告方”l车旅费l就餐费l奶粉费：退赔购货（物）款l极大的
16、精神损害，精神损失费、精神损害赔偿：最高 人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题 的解释提为“精神损害抚慰金”。 四、事实与理由l注意要点。l同学们的几种模式与评析：多则4000字，少则 200-300字，一般为600字。注意要点：l目的：立案，先手影响法官。l主要分事实经过，法律依据与要求三项内容。l交待、只交待与起诉时所要求的相关法律问题。l呼应诉讼请求。l言而有据，有法可依。l言简意赅，意思表达准确，前后文和谐、统一。l引用基本法条。l不要代被告答辩。代理人（代书人）的口气l今年某月某日，原告杨敏在某某超市购买被告某某集 团公司生产的奶粉一听。当原告回家准备给婴儿喂奶 打开奶粉
