旅行合同法律常识讲稿

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1、旅游合同法律常识深圳旅游协会1一、合同相关基本概念1、合同的定义：合同法“是平等的主体的自然人、法 人、其他组织之间之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。”当事人 订立合同采取要约、承诺的方式。22、要约是希望和他人订立合同的意思表示， 该意思表示应当符合下列规定：一是内容具体确定；二是表明经受要约人承诺，要约人 即受该意思表示约束。33、要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表 示。如：寄送的价目表、拍卖公告、招 标公告、招股说明书、商业广告、等为 要约邀请。商业广告内容符合要约规定 的，视为要约。特区报的旅游广告为要 约邀请。44、承诺是受要约人同意要约的意思表示。承 诺通知到达

2、要约人时生效。承诺不需要 通知的，根据交易习惯或者要约的要求 做出承诺的行为时生效。例如：发传真给地接社要求接待20大 2小桂林3天团为要约，地接社收到传真 签证盖章回传给组团社为承诺。55、合同的成立和生效 承诺生效时合同成立。 合同法“采用合同书形式订立合同 的，合同自双方当事人签字或者盖章之 日起成立。”“依法成立的合同自成立时 生效。法律行政法规规定应当办理批准 、登记等手续生效的，依照其规定。”6注意：合同成立并不一定立即生效。可以附条 件，可以附期限。条件成就时生效，期 限到达时生效。附条件，如买卖房产合同，出国成功就 卖给乙方。附期限，如本合同从2010 年8月8日起生效。7二、

3、合同的形式1、口头形式：优点是方便快捷；缺点是 发生纠纷时难以取证，不易分清责任。 2、书面形式：优点是有利于交易的安全 ，容易取证；缺点是签约的时间成本较 高。 3、其他形式：作为的形式，如超市购物 不作为的形式，如默认，在法定、约定 、存在交易习惯的情况下视为同意的意 思表示。8三、合同的分类1、有名合同。合同法分则规定的15 类合同。如买卖合同、借款合同、租赁 合同等。 2、无名合同。没有在合同法列明的 如旅游合同属于无名合同 3、旅游合同的几个特点： （1）主体的特定性，即一方是旅行社， 一方是旅游者。9（2）旅游合同的标的是旅行社提供的旅 游 服务。标的指的是合同法律关系的客体，是合

4、 同当事人权利义务指向的对象，旅游合 同的标的是旅行社所从事的业务范围内 的各项具体服务行为。 10（3）旅游合同是双务有偿合同。 （4）旅游合同是要式合同，多采用格式 合同的形式。 对格式合同条款的理解发生争议时，应 该做出不利于提供格式条款一方的解释 。11四、合同的条款1、标题 说明合同的性质 便于事后识别和引用 例如：XX旅行社与旅游汽车运输公司 关于租车事项的合同 2、签约主体 要有合格的签约主体 合法注册的单位 签约方如为单位要写清：公司全称、住 所（按营业执照）、法定代表人、联系 人、电话、传真12写全称便于查询对方工商信息、注 册资本、股东构成等，也是起诉的必备 资料。甲方、乙

5、方最适用 开篇就用甲方 ：XX公司（以下简称甲方），乙方： XX公司（以下简称乙方） （虽看起来 简单，但根据笔者多年修改合同的经验 ，60%的企业自拟合同时没有如此写明 的） 13住所往往与管辖权联系在一起，如无特 别约定和专属管辖的情形，则适用原告 就被告的司法管辖原则，另合同的管辖 还有合同履行地 相对方为自然人，完全民事行为能力人 一定要有对方的身份证复印件、身份证 号码、居住证复印件等。要当面看签名 最好正楷与身份证名字完全一致 （赵 丽蓉小品签名麻辣鸡丝） 最好按手印14法人与法定代表人区别 （1）法人，是具有民事权利能力和民 事行为能力，依法独立享有民事权利能 力和承担民事义务的

6、组织 。 （2）法定代表人，又称法人代表，是 依照法律或法人组织章程规定，代表法 人行使职权的负责人。15法人是组织或单位，法定代表人是 自然人。注意：第一次合作签合同时，要单位的授权委 托书、授权代表人、法定代表人的签字 ，等同于公章的效力。其他人要法人或 单位授权或委托163、鉴于条款 目的在于简单介绍合同签约背景等基本 情况，表明当事人对诸如各方主体资格 、资质、业绩、信誉、目的、背景等共 同认识或特定认可，方签署此合同 鉴 于内容做背景介绍，一般不对权利义务 做具体约定。174、释义是许多合同的重要部分 作用：（1）替代合同中不断出现的长词句以 便于表述；（2）是对相关特定概念进 行界

7、定，防止产生歧义。合同中如果需要有反复出现某些较长的 用语，宜在此部分将其简化，在正文中 使用简称即可。 185、正文 是合同中最核心的部分，约定当事人 的权利和义务。一般分为：约定条款和 格式条款。 （1）特别约定条款 不同性质的合同中会有不同的个性化条 款，如出资协议中关于出资额、出资比 例、出资时间等19买卖合同中买卖标的、质量、价款、 运输方式；旅游服务合同中收费服务范 围、自费的范围等，与格式条款发生冲 突时以约定条款为准 （2）必备条款 几乎所有种类中的合同都要包含的条 款，如不可抗力、争议解决、法律适用 、合同转让、变更、解除、生效、违约 责任等条款，在不同合同中差别不大， 使用

8、时视情况作相应调整。20权利义务条款并非必须 因为有些合同中各方当事人的权利、义 务在合同的其他部分已包含进去，就没 有必要再单列各方的权利、义务条款， 造成用语重复，如果表达前后不一致还 极易造成歧义。21几个合同中常用关键词： 可以 应当 有权 有义务 责任 这几个概念经常在合同中被混用，在使 用时要注意。首先，权利义务等不要出现在一个大标 题下，而应分开表述，避免对某项条款 是权利还是义务有不同认识，从而产生 争议（实务中相当数量的合同，把权利 义务条款混放在一起） 22其次，弄清几个概念才能正确使用。从法律角度讲：（1）可以。指有权选择，可为，亦可 不 为；如：可以支付小费。（2）应当

9、。指必须做，无权进行其他 选择；如：应当购买责任险。23（3）有权。指权利归属，选择为与不为 均可；如：有权解除合同 （4）有义务。指义务归属，必须履行； 如：有义务保证客人安全 （5）责任。根据合同内容的不同，可能 指“工作内容”、“相关义务”、“承担的 法律后果”24合同中措辞要严谨 例如：甲乙口头合同借款10万元，后来 乙归还部分欠款，甲给乙出了份收据： “还欠款1万元” 后争议，甲称还了欠款 1万尚欠9万元，乙称还有欠款1万元未 还，其余9万元已经归还。25关于争议解决方式的约定 需要说明的是争议解决方式并非必要， 在关联人（集团公司与下属公司部门） 签订的有关合同可以不约定。 管辖权

10、 一般原则“原告就被告”，即到被告所在 地起诉。司法实践中存在办案水平差异、地方保 护、异地解决争议成本较高等客观因素 ，造成管辖法院的选择对诉讼结果影响 很大。26合同中可选择五类法院：原告住所地 、被告住所地 、合同签订 地 、合同履行地 、标的物所在地法院 。 当事人只能根据需要选择其一，如果选 择两个或两个以上的管辖法院或者既选 择法院又选择仲裁的都视为选择无效， 则由被告住所地或者合同履行地法院管 辖。27在制作合同时“本合同在XX地点签订” 有时是必要的，可以在加上“本合同由 签订地法院管辖” ，当然最好能写“对 本合同或者与本合同有关的争议由自己 方所在地人民法院管辖”或“深圳市

11、罗湖 区人民法院管辖”。28级别管辖 各地不同，主要根据标的额，深圳中院 3000万-2亿元一审。专属管辖，房地产 等不动产由不动产所在地法院专属管辖 。 关于仲裁 “一裁终局”、“可申请强制执行”、“排 除司法管辖”29标准的仲裁约定“因本合同引起的或与本合同有关的任 何争议，均应依据中华人民共和国法律 提请XX仲裁委员会，按照该会仲裁规 则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对各 方均有约束力。”30常见错误： （1）约定的机构不存在；（2）既约定 法院又约定仲裁 无效；（3）仲裁约定 不完整 。 深圳仲裁委有两家 （1）深圳仲裁委员会 简称深仲 （2）中国国际经济贸易仲裁委员会华南 分会 简称贸

12、仲316、合同的结尾 包括签字栏、签署日期、附件，经公证 的合同可以出现公证词，经律师见证的 合同可以出现律师见证意见。 制作签字栏时，应在合同文本中打印盖 章单位名称和签字人姓名，以免因盖、 签不清及反复复印造成辨认困难。32生效条款要明确 合同法第32条规定：“合同自双方 当事人签字或者盖章之日起成立。”第 44条规定：“依法成立的合同，自成立 时生效。法律行政法规规定应当办理批 准等手续生效的，依照其规定。”注意：比较严谨的表述为：“法定代表 人或授权代表人并由合同主体盖章后生 效”或简化为“本合同经各方签署后生效 ”。337、签署 通常的盖章要求为：“压年盖月”，签署 日期最好只出现一

13、次，避免留有两个日 期的空白栏，以免其中之一未填、补填 出现争议。 注意：不要将自己签字和盖章后的两份 合同同时寄给对方，这样做有很大的风 险。如：双方出现争议时不给你原件或 单方在两份合同上同时更改有利于自己 的条款后再退给你合同原件。34五、关于合同的修改1、变更应采用书面形式，并经当事人各 方协商一致，签字并盖章后有效。 2、合同的涂改，包括增加、删减、覆盖 、技术手段无痕调整等，是一种变更合 同的行为。直接在文本上进行涂改，必 须得到各方当事人的签认，否则不具法 律效力。注意：如果需要涂改，必须各份合同一 同调整，以免日后引起争议。35六、合同审查的几个原则1、有利于实际操作原则，即合

14、同是可行 的否则一纸空文 2、斜塔原则，即底线是斜而不倒（不能 完全强调自己的权利免除自己的义务， 剥夺对方的主要权利 强调对方的义务 ，违反起码的公平原理 霸王条款） 3、局外人原则，即外人能看得懂，为将 来发生争议时律师法官看的懂 36七、关于三金，即违约金、 定金、 订金的含义 定金罚则： 合同法115条、担保法解释115 条：“当事人约定以交付定金作为订立 主合同担保的，给付定金的一方拒绝订 立主合同的，无权要求返还定金；收受 定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍 返还定金。”37担保法解释118条：“当事人交付留 置金、担保金、保证金、订约金、押金 、或者订金等，但没有约定定金性质的

15、，当事人主张定金权利的，人民法院不 予支持。”121条：“当事人约定的定金 数额超过主合同标的额百分之二十的， 超过的部分人民法院不予支持。”38现实中收客部门也经常会收客人定金 ，但必须在合同中写明：“缴纳定金后 不来签订旅游合同参加旅游，定金不退 ；不能按时成团要双倍返还。”订金：一般理解有两个作用：1、证明作用；2、是预付款违约金：违反合同的处罚 39要求约定明确 一般包括：1、直接损失； 2、签订合 同时可预见利益。 违约金、定金请求权竞合，即并存时选 择对守约方最有利的来适用，不能同时 主张两项权利，只能选择一个来主张。40八、关于诉讼时效1、普通诉讼时效：2年。 2、特殊诉讼时效：

16、1年。如：劳动仲裁 、身体受伤害要赔偿、拒付租金的、寄 存财物被丢失的等 3、环境污染损害赔偿：3年 414、诉讼时效中止事由：（1）不可抗力；（2）其他障碍。 5、诉讼时效中断事由：（1）起诉 ；（2）请求；（3）承认 ，包括：同意偿还、 请求延期支付、 提供担保、支付利息或租金。42中断的效力：一经中断，已经过的诉讼 时效期间不算入内而重新计算，并可反 复中断，只要不超过最长的保护期20年 。 请求的证明：证明你主张过权利的方式 （1）去酒店发催欠款传真要酒店出具传 真给对方单位的内容、号码并盖章证明 ，酒店收传真费的发票；（2）邮寄特 快专递，在封面上写明催款函等文字； （3）登报声明，要求某单位还款。43九、