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1、中外广告法规授课教师：倪 嵎 QQ:527314013 Tel：13651873907第一章法学基础知识 永和豆浆 广告1、创意表现 （诉求、沟通、元素、色彩 ）2、文案 （标题、正文）3、此广告可以发布吗？ （合法性） 为什么？本章提示本章介绍了法的概念及基本特征、法律规范的概念及 种类、法律原则概念及分类、中国法的渊源、法的效力等级 及法的效力范围、法律关系构成要素、法律事实的概念及种 类、法律责任的概念及方式通过学习本章法学基础理论知识，掌握法律、法规、 规章之间的区别与联系，以及上位法与下位法、普通法与特 别法、前法与后法的适用原则，掌握法律关系的构成要求， 法律责任的种类及承担方式。
2、使非法律专业的广告专业的学 生能正确理解广告法规，为学习运用广告法规掌握基本法学 理论知识案 例l某广告公司在某市电视台发布了一则保健食品广告，被消 费者发现虚假而投诉工商局。当地工商局立案调查，经过 查证，该广告所述的抗癌、降高血压、降血脂的功能纯属 虚构。又查证，广告主(保健食品企业)未提供广告证明文 件，广告公司、电视台也未向广告主索取、查验卫生部门 的保健食品广告证明文件。l工商局准备作出处罚。此时，工商局内部对适用广告法 ，还是适用广告条例，还是适用消保法 ，还 是适用反法进行处罚；是对广告主(保健食品企业)进 行处罚，还是对广告主、广告公司、电视台一并进行处罚 ，意见分歧很大。为什
3、么？l因为，这里涉及到法律关系、法律事实、法的效力等级及 法的效力范围等法学基础理论知识。第一，适用什么法律规范进行处罚。1、适用广告法，还是适用广告管理条例广告管理条例1987年12月1日施行，广告法1995 年2月1日施行。（1）如果本案虚假广告行为在广告法实施之前，应 适用广告管理条例。因为，广告法对实施之前的广告行为没有约束力， 就是法理上的没有溯及力。涉及法适用（效力）范围，法时 间效力的法学理论知识，（2） 如果本案虚假广告行为在广告法实施之后， 应适用广告法。因为，后法优于前法。上位法优于下位法。涉及法适用 （效力）范围，法的效力等级的法学理论知识，2、适用消保法，还是适用反法
4、，还是适用 广告法消保法第五十条第（六）项规定，对商品或者服务 作引人误解的虚假宣传的，没收违法所得、处违法所得一至 五倍的罚款，没有违法所得，处以一万元以下罚款。反法第九条规定，经营者不得利用广告或者其他方 法，对商品的质量、制作成份、性能、用途、生产者、有效 期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在 明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告 。 不正当竞争行为，按理，可以适用反法。消法第五十条又规定，其他有关法 律、法规对处罚机关和处罚方式 有规定的，依照法律、法规的规 定执行。本案由消费者投诉，虚假广告不仅扰乱了广告秩序，也 损害消费者合法权益，按理，可以适用消保
5、法。本案虚假广告是不正当竞争行为，按理，可以适用反 法。但是。本案侵害消费者权益的行为是广告行为，不正当 竞争行为是虚假广告。本案虚假广告应适用广告法。不 适用消保法 反法。广告法是特别法， 消保法 反法是一般法，特别法优于普通法 。涉及法适用（效力）范围，法的 效力等级的法学理论知识，第二，在法律责任上，对广告主、广告公司进行处罚或对电视台进行处罚，还是对广告主、广告公司、发布广告 的电视台一并进行处罚。本案广告主、广告公司、发布广告的电视台一并应当按 照虚假广告的法律责任处罚。本案虚假广告，广告主是主要责任者（主犯）。广告公 司、电视台未按照法定义务查验卫生部门的保健食品广告证 明文件，也
6、是虚假广告的责任者（共犯）。涉及法律责任承担的过错原则，即法律责任的概念及承 担方式的法学理论知识，由上可见，学习广告法及相关法律 、 法规，应当首先学习、掌握基本法学理论知 识。才能正确运用广告法及相关法律、 法规。第一节 法的概念及特征一、法的概念法是由国家专门机关制定或认可，以权利和义务为核心 内容，体现执政阶级意志和社会公正价值目标，并由国家强 制力保证实施的社会规范的总和。二、法的基本特征 （一）由专门国家机关按权限和程序制定或认可； （二）普遍约束力的规范性法律文件； （三）以权力和义务为基本内容的社会规范。三、法律规范的概念1、规范：即规则、范例，它提供一定的价值标准或行 为模式
7、，并以一定手段保障其实现，其作用在于以此来调整 主体的观念或行为。包括社会规范、组织规范。2、社会规范包括道德规范、法律规范两大类。3、法律规范属于社会规范的范畴，是一种特殊的社会 规范。是上升为法律的道德规范。具有法的基本特征。4、法律规范与规范性法律文件、法律条文既有密切联 系，又有区别（区人民政府文件-规范性文件。上海市人民 政府文件-规范性法律文件。判决书-非规范性法律文件）广告法是法律规范，又是与规范性法律文件，是由 法律条文组成。5、法律规范的结构，是指法律规定由哪些部分组成， 构成法律规范的内部要素及其相互关系。从法律规范的逻辑 结构看，它分为条件（设定情形）、模式（应为与勿为）
8、、 后果（责任）三要素。实训一判断法律规范与非法律规范（将正确的答 案选出并把它的标号写在括号内）1、广告法是（ ）A. 法律规范 B. 非法律规范 C. 非规范性法律文件2、人民法院判决书是（ ）A. 法律规范 B. 非法律规范 C. 非规范性法律文件a b. c.实训二 区人民政府的规范文件是不是法律上海市某区人民政府为加强户外广告管理，发布了 某区户外广告管理办法规定。设定了户外广告规划、 审批的职能部门及其职权，规定了审批程序及处罚规定等。问题此规定属于法律规范吗？为什么？l不是法律，不符合法的基本特征，法律由专门国家机关按 权限和程序制定或认可，由普遍约束力、并由国家强制力 保证实施
9、的规范性法律文件。按照宪法、立法法 规定，区人民政府不是制定法律、法规、规章的专门国家 机关，其制定的办法是没有普遍约束力的规范性文件。实训三 判断法律规范的结构（将正确的答案选出 并把它的标号写在括号内）1、广告法第三十二条规定，有下列情形之一的， 不得设置户外广告（ ）（一）利用交通安全设施、交通标志的；（二）影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使 用的；（三）妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌的；（四）国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控 制地带；（五）当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的 区域。A. 条件（或称假定） B. 勿为模式 C. 应为模式2、广告法第二条规定，
10、广告主、广告经营者、 广告发布者在中华人民共和国境内从事广告活动，应当遵守 本法（ ）A. 条件（或称假定） B. 勿为模式 C. 应为模式1.（A.B） 2.（A.C） 6、法律规范的种类：（1）按照法律规范调整的方式不同：授权性规范 义务性规范 禁止性规范（2）按照法律规范的强制性程度的不同：强制性规范 任意性规范实训四 按照法律规范的结构及后果的不 同性质判断（将正确的答案选出并把它的标号写在 括号内）广告法第四十四条规定，广告主提供虚假 证明文件的，由广告监督管理机关处以一万元以上 十万元以下的罚款A. 后果 B. 制裁性规范 C. 奖励性规范（A.B） 实训五 判断法律规范的种类（将
11、正确的答案选出 并把它的标号写在括号内）1、广告法第六条规定，县级以上人民政府工商行 政管理部门是广告监督管理机关（ ）A.授权性规范 B. 禁止性规范 C.义务性规范2、广告法第四条规定，广告不得含有虚假的内 容，不得欺骗和误导消费者。（ ）A. 义务性规范 B. 禁止性规范 C. 授权性规范3、广告法第二十条规定，广告主、广告经营者、 广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同，明确 各方的权利和义务。（ ）A. 义务性规范 B. 禁止性规范 C.强制性规范1.（A.C） 2.（B） 3.（A.C） 四、法的一般分类（一）按照法的创造方式和表现形式的不同分：成文法和不成文法。（二）按照
12、法律规定内容的不同分：实体法和程序法。（三）根据法律的效力、内容和制定程序的不同分：根本法和普通法。（四）根据适用范围不同分：普通法和特别法。（五）根据创制主体和适用法律关系主体的不同分：国内法和国际法。判断实体法和程序法，根本法和普通 法，普通法和特别法第二节 法律规则与法律原则一、法律规则（一）法律规则概念是指法律中关于具体权利、义务及法律后果的规定 。 提供具体的行为模式 。有具体的法律条文体现。（二）法律规则的结构假定、处理和法律后果。（三）法律规则的分类：（1）授权性规则和义务性规则，（2）强制性规则和任意性规则，（3）确定性规则和相对确定性规则，（4）确认性规则与构成性规则。二、法
13、律原则（一）法律原则概念：是指在一定法律体系中作为法律 规则的指导思想、基础或本源的、综合的、稳定的法律原理 和准则。（二）法律原则特点（1）在内容上，直接反映了法律体系或法律体系中某 一组成部分的基本价值目标，是法律体系和部门法的指导思 想和观念基础。（2）在形式上，不具备法律规则的要素，只是指出了 立法者对某一类行为的倾向性要求，没有提供具体的行为模 式，没有具体的法律条文体现。这种高度抽象和概括的性质 使法律原则比规则更具有稳 定性，适用的范围也更为广泛。（3）在性质上，应当是由国家制定或认可的，是法的 组成部分。广告法第三条规定，广告应当真实、合法，符合 社会主义精神文明建设的要求。广
14、告真实原则、广告合法原则，广告精神文明建设原则 是广告法法的指导思想和观念基础。广告精神文明建设原则没有提供具体的行为模式。高度 抽象和概括的性质使广告精神文明建设法律原则比规则更具 有稳定性，适用的范围也更为广泛。（三）法律原则功能1、法律原则概括和体现了法律制度的基本性质、内容 和价值取向；2、法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障；3、法律原则对法制的改革和转型具有导向作用。（四）法律原则作用1、指导法律解释和法律推理；2、补充法律中的空白和漏洞；3、消除法律体系内部的矛盾。（五）法律原则的分类基本原则与具体原则、公理性原则与政策性原则、实体 性原则、程序性原则。1.按法律原则对人的行
15、为及其条件之覆盖面和适用范围大 小分：（1）基本原则：整个法律体系或某一法律部门所适用的、 体现法的基本价值的原则。如宪法中的各种原则。如广告法 规定基本原则：真实、合法、文明(思想性)原则。（2）具体原则：适用某一法律部门中特定情形的原则 。 如英美契约法中的要约原则和承诺原则。如广告法规定广 告行为规范原则（守法、公平交易、诚实信用的三个原则）2.按产生的基础分：（1）公理性原则：以法律原理构成。如：平等、诚实 信用。无罪推定、罪刑法定。广告法第五条规定， 广告主、广告经营者、广 告发布者从事广告活动，应当遵守法律、行政法规，遵循公 平、诚实信用的原则。（2）政策性原则 一个国家或民族出于
16、一定的政策考 虑制定的原则，具有时代性民族性、针对性。如四项基本原 则、计划生育原则、广告精神文明建设原则等。3.按法律原则涉及的内容和问题不同分：（1）实体性原则 ：涉及实体问题的原则 。如实体法 中的原则 “法无明文规定不为过”。（2）程序性原则 ：涉及程序法问题的原则 。如“一 事不再理” 。四、法律规则与法律原则的区别（一）内容的区别：1、法律规则，一般由假定条件、行为模式、法律后 果构成，其内容明确而又具体，目的是防止或削弱法律适用 上的“自由裁量”。2、法律原则，不设定明确的、具体的假定条件，法律 后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准，为 自由裁量留下了一定的余地。（二）适用范围区别：1、法律规则，适用
