《2012年11月26钟老师课件(改)[1]》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2012年11月26钟老师课件(改)[1]（48页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、 NO . 1 长沙享誉管理顾问有限公 司劳动用工的风险规避主讲：钟永棣老师 长沙享誉管理顾问有限公司 2012年11月26日NO . 2 长沙享誉管理顾问有限公 司u 新劳动法下，人力资源管理之道与术1、打造和谐高绩效的核心团队 （生存之道） 2、合法、规范、执行硬性规定 （三方博弈）3、减少、杜绝不必要的法律风险 （管理底线）u 有效预防和化解劳动用工风险1、静态：规章制度、岗位职责、劳动合同、流程文书2、动态：熟悉法规、风险思维、规范流程、善意沟通NO . 3 长沙享誉管理顾问有限公 司第一部分、业务外包 一、是劳动关系还是承揽关系？案情：某企业需要清洗办公大楼的玻璃幕墙，于是以一 万元
2、的价格找来几个“街头游击队”负责清洗，并说好两 天内完成。然而，其中一个工人在清洗时不小心摔死了。 事后该工人家属以“因工死亡”为由向企业索赔。” 企 业主张，双方属于承揽关系，企业不承担任何责任。你觉 得怎样？ 劳动关系的显著特征之一：管理与被管理 相类似案件的判决观点：双方不存在劳动关系。但是根 据相关法律法规，高楼清洗属于高危行业，从业者应具备 一定资质，发包方应当选择具有相应资质等级的高楼清洗 作业企业，但发包方将该业务交付无资质的街头游击队， 具有过错，因此判决发包方承担一定比例（通常为30左右 %）赔偿责任。NO . 4 长沙享誉管理顾问有限公 司二、单个劳动者能否作为承包方 1、
3、法律无规定需要从业资格、资质的日常劳务与工作； （建筑工程、运输、具备法定资格证的业务） 2、个人不得招用其他劳动者。其本人与发包方是否形成事实劳动关系？ u关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发200512 号用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具 备下列情形的，劳动关系成立： 1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； 2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者 ，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报 酬的劳动； 3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 NO . 5 长沙享誉管理顾问有限公 司三、劳动法对于承包方的资质资格有哪些要求 必须是合法
4、的用人单位；烟草行业企业还需要法定资格 。u关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发200512 号四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务） 或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对 该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发 包方承担用工主体责任。u劳动合同法第九十四条 个人承包经营违反本法规 定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人 承包经营者承担连带赔偿责任。u劳动人事争议仲裁办案规则第九条 劳动者与个人 承包经营者发生争议，依法向仲裁委员会申请仲裁的，应 当将发包的组织和个人承包经营者作为当事人。NO . 6 长沙享誉管理顾问有限公 司u湖南省工资支付监
5、督管理办法第三十五条 发包人 或者承包人将工程承包或者分包给不具备相应资质条件的 单位，发包人或者承包人应当承担支付工资的连带责任。 不具备相应资质条件的单位拒不支付或者无力支付劳动者 工资时，劳动保障行政部门可以责令发包人或者承包人先 予支付。u安全生产法第八十六条 生产经营单位将生产经营 项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或 者相应资质的单位或者个人 导致发生生产安全事故 给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任 。NO . 7 长沙享誉管理顾问有限公 司u工伤保险条例第四十三条 用人单位实行承包经营 的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。 业务外包后，承包方
6、因未及时进行营业执照年检导致执 照被吊销，失去用工主体资格，该情况发包企业未被告知 ，其员工仍以原身份为发包企业服务，直至承包方员工与 承包方产生劳动争议后。发包方是否存在事实劳动用工风 险或其他相关责任？ 很可能承担连带责任！ 预防：定期提供最新的证照；事先约定承包方的股东、 法人代表需负连带责任，或提供第三方担保。NO . 8 长沙享誉管理顾问有限公 司四、避免承包方的员工与发包方形成事实劳动 关系 1、承包方是合法的用人单位； 2、合作合同书面明确承包方的员工与其建立劳动关系， 与发包方不存在劳动关系； 3、监督承包方与员工签订劳动合同，办妥相关用工手续 ； 4、跟劳动用工管理的一切事宜
7、，均由承包方直接办理； 5、让员工向发包方签署确认书，明确不存在劳动关系； 6、日常工作中，对于承包方的员工，发包方不直接管理 。 资料的设置应能证明三方关系，如注明个人隶属的机构 或组织，进驻发包方工作现场的目的等；并确认：基于项 目的需要，发包方单位为方便外包项目人员的进出场、工 作开展而制作的工作证、发放的工作服、通行证等不代表 双方劳动关系的建立。NO . 9 长沙享誉管理顾问有限公 司五、工作岗位、工作内容 承包方的员工从事的岗位并非双方或三方事先约定的岗 位，有无风险？ 员工从事该工作的话，表明其事实上接受了该工作安排 ； 员工事实上接受了，但是日后可能主张超出了承包范围 ， 那么
8、企业之间签署补充协议即可；总的来说，风险不 大。 发包方与承包方现场管理人员口头商定了发包业务范围 之外的临时服务事项，该商定是否属于承包合同的有效范 围？如果承包方员工在执行现场管理人员的指令后发生事 故，发包方是否有责任？ 要看双方合同对此行为是否有约定；无约定，则看企业 方是否追认本方代表的行为，或者看之前的习惯做法。但 是均不能对抗劳动者。 构成第三方责任引起的工伤事故。NO . 10 长沙享誉管理顾问有限公 司六、劳动争议承包方与自身员工产生劳动争议，发包方是否需要承担 相关责任；承包方的自身员工在发包方工作现场受到伤害 ，三方之间的责任如何界定？ 发包方不承担责任； 工伤事故的发生
9、，如果跟发包方的危害因素或主观过错 有 关的，那么发包方需承担侵权责任。 实际操作中，劳动者往往追究两个企业的连带责任！NO . 11 长沙享誉管理顾问有限公 司七、案例分析某大型企业A工厂将饭堂外包给某餐饮公司。由于该工厂的人员编制受到上级单位的控制，因此该 工厂的领导要求餐饮公司另外委派一名员工（张某）到该 工厂的总务部，帮忙A工厂处理日常杂务工作，并接受A工 厂的日常管理。张某的工资社保等费用，由工厂直接通过 饭堂外包项目费用的名义支付给餐饮公司。合作期间，餐饮公司没有与张某签订劳动合同和缴纳 社会保险，同时餐饮公司的领导通过其亲戚的私人账户每 月支付工资给张某。1年后，工厂与餐饮公司终
10、止合作，并要求餐饮公司撤 走张某。餐饮公司不予理会，随后工厂强行将张某赶走。请分析工厂的风险及提出正确的建议？NO . 12 长沙享誉管理顾问有限公 司八、发包方对外包业务的管理如何掌握“度” 管理的根本目的 整合资源，以最低的成本、最快 的速度、最好的质量完成工作任务。1、发包方尽量避免出现前面所提到的法律风险；2、不管是发包方自身，还是承包方：在用工（人）方面，尽量预测和防范每个环节隐藏 的风险，包括招聘、入职、岗前/在职培训、试用期及转 正、日常考核、调岗调薪、撤换退回、解除终止、离职手 续等；持续激励员工，关注员工的态度与能力，并做到奖 罚分明。在工作（事）方面，在控制事故风险的基础上
11、，不 断提升效率和效益，如明确工作目标、分解工作目标、梳 理与持续优化业务流程、选择适当的工作工具和管理工具 。3、发包方指导、监控承包方的过程管理，应成为常态 化。NO . 13 长沙享誉管理顾问有限公 司九、违约情形及预防策略1、标的物货不对板 法定名称、专业名称、习惯名称； 品牌、种类、等级、厂家、规格、颜色、材质； 明确对方对标的物享有法律上的处分权。2、质量不符合标准 质量标准：厂家的产品验收报告、出厂合格证书、当地 质检部门出具的检验报告、其他第三方的检验报告； 单方验收还是双方验收；双方的验收人、对接人； 哪方承担委托验收的费用； 验收不合格的处置方式； 质量认定的最终途径；NO
12、 . 14 长沙享誉管理顾问有限公 司3、数量不符合要求 以某种计算方法确定数量时，可能产生歧义：一打、一 箱、一件、多少立方； 长期买卖合同中，每次或每批交付的数量需明确。4、时间、地点、方式不符合要求 长期合作合同中，每次每批的交付时间和条件应明确清楚，避免使用及时、尽快等字眼； 双方义务的先后履行顺序和具体日期约定不明确，发生 问题时互相扯皮，导致难以维权； 明确交付方式、交付费用承担、交付过程的风险承担、 交付地点、所有权转移的条件、标的物风险转移时间或条 件。NO . 15 长沙享誉管理顾问有限公 司十、违约责任1、部分义务缺乏对应的违约责任； 2、违约责任缺乏具体的计算方法； 3、解除的条件约定不明确； 4、违约责任的承担方式不明确； 5、前面条款的责任与违约责任条款之间是否有矛盾。u参考条款 1、乙方所交付产品不符合合同规定的，乙方应予以免费修 理或更换，并承担因修理、更换而导致的一切
