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1、第九章第九章 合同的保全合同的保全第一节 合同保全概述 第二节 债权人的代位权 第三节 债权人的撤销权一、合同保全的概念一、合同保全的概念第一节第一节 合同保全概述合同保全概述即即合同之债的保全合同之债的保全，是指债权人为了防止债务人的财，是指债权人为了防止债务人的财 产不当减少以免危及债权实现而采取的措施或手段。产不当减少以免危及债权实现而采取的措施或手段。是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而 给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位 权，以保护其债权。权，以保护其债权。由法律
2、直接规定而非当事人约定产生的，通常称为债的由法律直接规定而非当事人约定产生的，通常称为债的 一般担保。一般担保。代位权代位权着眼于债务人的消极行为，着眼于债务人的消极行为，撤销权撤销权着眼于债务人着眼于债务人 的积极行为。的积极行为。二、合同保全的发展二、合同保全的发展uu起源：罗马法为破产而设的撤销之诉，后适用于起源：罗马法为破产而设的撤销之诉，后适用于 非破产，为撤销权非破产，为撤销权uu法国民法典法国民法典继承并扩张，增设代位权，第一继承并扩张，增设代位权，第一 部有代位权民法典部有代位权民法典uu继之西班牙、意大利、日本效仿，我国台湾也有继之西班牙、意大利、日本效仿，我国台湾也有 代位
3、权规定代位权规定uu德国、瑞士因强制执行法完备仅设撤销权德国、瑞士因强制执行法完备仅设撤销权uu英美法，英国，诈欺移转英美法，英国，诈欺移转uu国外及我国台湾研究成熟，我国国外及我国台湾研究成熟，我国民法通则民法通则并并 没有规定，只是到了没有规定，只是到了19991999合同法合同法才有规定，才有规定， 7373代位权，代位权，7474、75 75 撤销权。撤销权。第二节第二节 债权人的代位权债权人的代位权第七十三条第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造 成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位成损害的，债权人可以向人民法院请求以自
4、己的名义代位 行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使 代位权的必要费用，由债务人负担。代位权的必要费用，由债务人负担。 一、债权人代位权的概念一、债权人代位权的概念n n指在债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现指在债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现 时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向次债务行使时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向次债务行使 权利的权利。权利的权利。n n后果归属，由债务人承担，不是代理，不是优
5、先受偿后果归属，由债务人承担，不是代理，不是优先受偿 ，与债务人意志无关的法定权，从属于债权的特别权利，与债务人意志无关的法定权，从属于债权的特别权利， 债权的对外效力，广义上的管理权。债权的对外效力，广义上的管理权。二、债权人代位权的成立要件二、债权人代位权的成立要件（一）债务人须享有对次债务人的权利（一）债务人须享有对次债务人的权利 （二）债务人怠于行使其权利（应能而不行使（二）债务人怠于行使其权利（应能而不行使 ） （三）债务人已陷于迟延（三）债务人已陷于迟延 （四）债务人的怠于行使损害了债权人的债权（四）债务人的怠于行使损害了债权人的债权n n法释法释199919199919号号n n
6、第十一条第十一条 债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉 讼，应当符合下列条件：讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法；（一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期；（三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 n n第十三条第十三条 合同法第七十三条规定的合同法第七十三条规定的“ “债务人怠于行使债务人怠于行使n n其到期债权，对债权人造
7、成损害的其到期债权，对债权人造成损害的” ”，是指债务人不，是指债务人不n n履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者n n仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内n n容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行 使其到期债权情况的，应当承担举证责任。使其到期债权情况的，应当承担举证责任。三、代位权的行使三、代位权的行使（一）代位权行使的范围（一）代位权行
8、使的范围主体范围：几个债权人，私法上的债权人，公法上的债权人主体范围：几个债权人，私法上的债权人，公法上的债权人（罚金税收）（罚金税收）权利范围：现有非专属权利，未成为权利的利益、机会，赠权利范围：现有非专属权利，未成为权利的利益、机会，赠与要约的承诺、商机；纯粹的财产权利（合同、不当得利、无因与要约的承诺、商机；纯粹的财产权利（合同、不当得利、无因 管理返还请求权管理返还请求权/ /损害赔偿损害赔偿/ /物上请求）、主要为财产利益的权利物上请求）、主要为财产利益的权利（解除（解除/ /撤销撤销/ /变更）。变更）。 法释法释第十二条第十二条 合同法第七十三条第一款规定的专属（行合同法第七十三
9、条第一款规定的专属（行使的专属权）于债务人自身的债权，是指基于使的专属权）于债务人自身的债权，是指基于扶养关系扶养关系、赡养关赡养关系系、继承关系继承关系产生的给付请求权和产生的给付请求权和劳动报酬劳动报酬、退休金退休金、养老金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利权等权利。n n（二）代位权行使的方式（二）代位权行使的方式n n以自己的名义，向法院起诉，原告、被告、第三人的确以自己的名义，向法院起诉，原告、被告、第三人的确 定。定。n n法释法释 第十五条 第十五条 债权人向人民法院起诉债务人以后债权人向人民法院起诉债务人以后
10、，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合 条件的，应当立案受理；条件的，应当立案受理；n n在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前 ，应当，应当中止代位权诉讼。中止代位权诉讼。n n第十六条第十六条 债权人以次债务人为被告向人民法院提起代债权人以次债务人为被告向人民法院提起代 位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债 务人为第三人。务人为第三人。 两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代 两个或者两个以上债权人以同一次
11、债务人为被告提起代 位权诉讼的位权诉讼的, ,人民法院可以合并审理人民法院可以合并审理. .n n（三）代位权行使的效力（三）代位权行使的效力（对债务人限制处分（对债务人限制处分/ /次债务人次债务人 抗辩抗辩/ /债权人）债权人）n n法释法释第第1919条条 在代位权诉讼中，债权人胜诉在代位权诉讼中，债权人胜诉 的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。n n第第2020条条 债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法 院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清院审理后认定代位权成立的，由次
12、债务人向债权人履行清 偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的 债权债务关系即予消灭。债权债务关系即予消灭。1 1、甲企业借给乙企业、甲企业借给乙企业2020万元，期满未还。丙欠乙万元，期满未还。丙欠乙2020万元货款万元货款 也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合 同约定，若因合同履行发生争议，由同约定，若因合同履行发生争议，由Y Y仲裁委员会仲裁。下列仲裁委员会仲裁。下列 哪些选项是错误的。（哪些选项是错误的。（20062006司考题）司考题） A A、甲对乙的、甲
13、对乙的2020万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权 。 B B、乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位、乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位 权。权。 C C、甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼。、甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼。 D D、乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼。、乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼。n n2 2、甲向乙借款、甲向乙借款1 1万元，到期没有偿还，而甲的经济状况十万元，到期没有偿还，而甲的经济状况十 分糟糕，除了下列权利外别无财产可供偿还，在符合条件分糟糕，除
14、了下列权利外别无财产可供偿还，在符合条件 的情况下，债权人乙可以代位行使甲的权利是（）。的情况下，债权人乙可以代位行使甲的权利是（）。n nAA、甲对其儿女的请求支付赡养费的权利、甲对其儿女的请求支付赡养费的权利n nBB、甲对其母的继承权、甲对其母的继承权n nC C、甲对其债务人所享有的偿还货款的请求权、甲对其债务人所享有的偿还货款的请求权n nDD、甲因被第三人打伤而对第三人享有的损害赔偿请求权、甲因被第三人打伤而对第三人享有的损害赔偿请求权n n1 1、ABCABCn n2 2、C CA A公司将新办公大楼工程发包给了公司将新办公大楼工程发包给了B B公司，双方约定：工程公司，双方约定
15、：工程 款为款为2 0002 000万元，工期为万元，工期为1 1年，工程完工后结清全部工程款。合年，工程完工后结清全部工程款。合 同签订后，同签订后，B B公司雇请工人甲、乙等百余人开始施工。工程按公司雇请工人甲、乙等百余人开始施工。工程按 期完工，期完工，B B公司将新大楼交给公司将新大楼交给A A公司使用，但公司使用，但B B公司尚欠工人甲公司尚欠工人甲 、乙等工资合计、乙等工资合计5656万元。甲、乙等人多次向万元。甲、乙等人多次向B B公司催要未果，公司催要未果， 于是向法院起诉了于是向法院起诉了B B公司，要求给付所欠工资。法院判决公司，要求给付所欠工资。法院判决B B公司公司 败
16、诉。但在判决执行过程中，败诉。但在判决执行过程中，B B公司的所有员工，包括其法定公司的所有员工，包括其法定 代表人均不见踪影。在查找代表人均不见踪影。在查找B B公司财产的过程中，甲、乙等人公司财产的过程中，甲、乙等人 发现，发现，A A公司尚欠公司尚欠B B公司工程款公司工程款180180万元未付。万元未付。A A公司称，之所以公司称，之所以 未付清工程款，是因为新大楼的工程质量存在问题。未付清工程款，是因为新大楼的工程质量存在问题。A A公司同公司同 时称，工程完工后双方只进行过一次结算，此后一年多，时称，工程完工后双方只进行过一次结算，此后一年多，B B公公 司一直未向其主张过这笔工程款。甲、乙等人就司一直未向其主张过这笔工程款。甲、乙等人就B B公司所欠的公司所欠的 工程款向法院起诉了工程款向法院起诉了A A公司。公司。n n请回答下列问题：请回答下列问题：n n（1 1）甲、乙等人起诉）甲、乙等人起诉AA公司的理由是什么？公司的理由是什么？n n（2
