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1、第六章 工程项目合同管理第一节 合同的法律基础一、法律的概念及性质1法律的概念 法律是指由一定的物质生活条件所决定的 国家意志的体现，是由国家制定或认可并 由国家强制力保障实施的具有普遍效力的 行为规范的总称。 2法律的性质1）法律是统治阶级意志的表现。2）统治阶级的意志表现为国家意志。3）法律的内容由物质生活条件所决定二、合同法律体系 合同法律：由全国人民代表大会及其常务委员会审议并 颁布，如中华人民共和国合同法；合同行政法规：由国务院依据法律制定或批准发布，如 建筑安装工程承包合同条例 ；合同部门规章：由国务院所属部门制定并发布，如由建 设部制定并发布的建设工程施工合同管理办法；合同地方性
2、法规 ：由省、自治区、直辖市人民代表大会 及其常务委员会制定并发布，或由省、自治区人民政府所 在地的市和经国务院批准的较大的市人民代表大会及其常 务委员会制定并发布，如广东省建设工程招标投标管理 条例；合同地方规章：由省、自治区、直辖市和省、自治区人 民政府所在地的市，以及经国务院批准的较大的市人民政 府制定并发布，如上海市建设工程质量监督管理办法 。三、合同法律关系 合同法律关系是指由合同法律规范调整的 当事人在民事流转过程中形成的权利义务 关系，同其他法律关系一样，由主体、客 体和内容三个要素组成。四、建筑工程质量法律规范 建筑工程质量是指在国家现行的有关法律、法 规、技术标准、设计文件和
3、合同中，对工程的 安全、适用、经济、美观等特性的综合要求。建筑工程质量的法律规范：中华人民共和国 建筑法、建设工程质量管理条例、实 施工程建设强制性标准监督规定、工程建 设标准强制性条文、建筑工程质量责任暂 行规定、建筑工程保修办法、建筑工 程质量检验评定标准、建筑工程质量监督 条例、建筑工程质量检测工作规定、 建设工程质量监督管理规定和内蒙古自治 区建设工程质量管理条例等。五、建筑安全生产管理制度建筑安全生产管理是指建设行政主管部门、建 筑安全监督管理机构、建筑施工企业及有关单 位对建筑生产过程中的安全工作，进行计划、 组织、指挥、控制、监督等一系列的管理活动 。建筑安全生产管理的法律规范：
4、中华人民共 和国安全生产法、建设工程安全生产管理 条例、建筑安全生产监督管理规定、 建筑工程施工许可管理办法、 建设工程施 工现场管理规定、建筑安装工人安全技术 操作规程等。六、建筑工程监理制度 1建筑工程监理的概念l建筑工程监理是指工程监理单位受建设单位 的委托对建筑工程进行监督和管理的活动。 2建筑工程监理的范围1）国家重点建设工程。2）大中型公用事业工程。3）成片开发建设的住宅小区工程。4）利用外国政府或者国际组织贷款、援助 资金的工程。5）国家规定必须实行监理的其他工程。七、担保制度 1.担保的概念担保是指合同的当事人双方为了使合同能够得 到全面按约履行，根据法律、行政法规的规定 ，经
5、双方协商一致而采取的一种具有法律效力 的保护措施。2.担保法担保法是指调整债务人、担保人与债权人之间 所发生的民事关系的法律规范的总称。中华 人民共和国担保法是规范担保活动的专门法 律。 3担保方式（1）抵押l 抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的 占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履 行债务时，债权人有权依法以该财产折价或以拍 卖、变卖该财产的价款优先受偿。l可以抵押的财产有：抵押人所有的房屋和其他 地上定着物；抵押人所有的机器、交通运输工 具和其他财产；抵押人依法有权处分的国有土 地使用权、房屋和其他地上定着物；抵押人依 法有权处分的机器、交通运输工具和其他财产； 抵押人依法承包
6、并经发包方同意抵押的荒山、 荒沟、荒丘、荒滩等荒地土地使用权；依法可 以抵押的其他财产。2)不得抵押的财产包括：l土地所有权；l耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有 的土地使用权，但乡村企业厂房等建筑物抵押 的除外；l学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业 单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他 社会公益设施；l所有权、使用权不明确或有争议的财产；l依法被查封、扣押、监管的财产；l依法不得抵押的其他财产。以抵押作为履行合同的担保，还应依据有 关法律、法规签订抵押合同并办理抵押登 记。（2）质押l指债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有， 用以担保债权的履行，当债务人不能履行债务时，债
7、权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿的担保。（3）留置l指债权人按照合同约定占有债务人在合同中的动产， 债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有 权依法留置该财产，以该财产折价或以拍卖、变卖该 财产的价格优先受偿。l留置担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿 金、留置物保管费用和实现留置权的费用。l债权人与债务人应在合同中约定，债权人留置财产后 ，债务人应在不少于两个月的期限内履行债务；未约 定的，债权人留置债务人财产后，应确定两个月以上 的期限，通知债务人在该期限内履行债务。（4）定金l是指合同当事人一方为了证明合同成立及担 保合同的履行在合同中约定应给付对方一定 数额的货币。l
8、合同履行后，定金可收回或抵作价款。给付 定金的一方不履行合同，无权要求返还定金 ；收受定金的一方不履行合同的，应双倍返 还定金。l定金应以书面形式约定。定金合同从实际交 付定金之日起生效；定金数额最高不得超过 主合同标的额的20。（5）保证l是指保证人和债权人约定，当债务人不履行 债务时，保证人按照约定履行债务或承担责 任的行为。l不可以作保证人的情况是：国家机关，但 经国务院批准为使用外国政府或国际经济组 织贷款而进行的转贷除外；学校、幼儿园 、医院等以公益为目的的事业单位、社会团 体；企业法人的分支机构、职能部门，但 有法人书面授权的除外。第二节 合同法一、合同法概述1合同法的概念l合同法
9、是调整平等主体的自然人、法人、其他 组织间所发生的合同关系的法律规范的总称。 合同法适用于两个以上的民事主体之间设 立、变更、终止债权债务关系的协议，不适用 婚姻、收养、监护等有关身份的协议。l合同法在分则中规定了买卖合同，供用电 、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同， 租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工 程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓 储合同，委托合同，行纪合同，居间合同等十 五种列名合同。 2合同法的基本原则1）平等、自愿原则。2）公平、诚实信用原则。3）遵守法律、维护社会公共利益的原则 。4）依法成立的合同对当事人具有约束力 的原则。二、合同的订立 1合同的概念l合同是
10、平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、 变更、终止民事权利义务关系的协议。 2合同的形式l书面合同：是指当事人以书面文字有形地表现所载内 容的合同，包括合同书、信件和数据电文（电报 、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等 形式。l口头合同：是指当事人以口头语言的方式（如当面对话 、电话联系等）达成协议而订立的合同。口头合同当发 生合同纠纷时，难以举证，因此，口头合同一般只适用 于即时清结情况。l默示合同：是指当事人并不直接用口头或者书面形式进 行意思表示，而是通过实施某种行为或者以不作为的沉 默方式进行意思表示而达成的合同。l合同法规定，“建设工程合同应当采用书面形式“。 3合同的内容1
11、）当事人的名称和住所。2）标的。3）数量。 4）质量。5）价款或者报酬。6）履行期限、地点和方式。7）违约责任。8）解决争议的方法。4合同的订立程序 （1）要约l是希望和他人订立合同的意思表示，该意思 表示应当符合：内容具体确定；表明经受要 约人承诺，要约人即受该意思表示约束。在 要约规定的有效期限内，要约人受到要约的 约束。要约到达受约人时生效。 （2）承诺l承诺是指合同当事人一方对另一方发来的要 约，在要约有效期限内，做出完全同意要约 的意思表示。承诺送达要约人，合同便宣告 成立。三、合同的效力 1合同的法律效力l依法成立的合同自合同订立时生效。2无效合同l无效合同就是当事人虽然协商订立，
12、但因违 反法律要求，国家不承认其法律效力的合同 。l有下列情形之一的，合同无效：一方以欺 诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 ；以合法形式掩盖非法目的；损害社会 公共利益；违反法律、行政法规的强制性 规定。 3当事人有权请求人民法院或仲裁机构 变更或撤销的合同l因重大误解订立的；订立合同时显失公平的 ；一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使 对方在违背真实意思的情况下订立的合同。无效合同或被撤销合同自始没有法律约束 力。合同无效、被撤销或终止的，不影响 合同中独立存在的有关解决争议方法的条 款的效力。四、合同的履行 全面履行原则：合同当事人应当按照合同的
13、约定全面 履行自己的义务，不能以单方面的意思改变合同义务或 者解除合同。诚实信用原则：在合同履行过程中，合同当事人要讲 究信用，以善意的方式履行其合同义务，包括瑕疵、使 用方法等的告知义务。协作履行原则：要求合同当事人在合同履行过程中相 互协作，积极配合，完成合同的履行。效益履行原则：履行合同时应当讲求经济效益，尽量 以最小的成本，获得最大的效益。情事变更原则：在合同订立后，如果发生了订立合同 时当事人不能预见并且不能克服的情况，使合同的履行 失去意义或者履行合同将使当事人之间的利益发生重大 失衡，应当允许当事人变更合同或者解除合同。第三节 建设工程合同概述一、建设工程合同概念建设工程合同是承
14、包人进行工程建设、发 包人支付价款的合同。工程建设合同包括勘察合同、设计合同、 施工合同。二、建设工程合同的分类从承发包的不同范围和数量划分：建设工 程总承包合同、建设工程承包合同、分包 合同三种。从完成承包的内容来划分：建设工程勘察 合同、建设工程设计合同和建设工程施工 合同三种。三、建设工程合同的订立建设工程合同的订立需要经过要约与承诺 两个阶段。建设工程合同应当采用书面形式。第四节 建设工程施工合同一、建设工程施工合同概述1建设工程施工合同的概念l建设工程施工合同是发包方与承包方之间为 完成商定的建设工程项目，确定双方权利和 义务的协议。2建设工程施工合同的特点l合同标的的特殊性：需单独
15、设计和施工；l合同履行期限长；l合同内容的多样性和复杂性：涉及劳动关 系、保险关系、运输关系等；l合同监督的严格性： 对合同主体监督的严格性； 对合同订立监督的严格性； 对合同履行监督的严格性。3订立施工合同应具备的条件：l初步设计已批准；l工程项目已列入年度建设计划；l有能够满足施工需要的设计文件和有关技 术资料；l建设资金和主要建筑材料、设备来源已落 实；l招投标完成、中标通知书已下达。4建设工程施工合同示范文本简介由协议书、通用条款、专用条款三 部分组成，并附有三个附件：承包方承揽工 程项目一览表；发包方供应材料设备一览 表；房屋建筑工程质量保修书。建设工程施工合同的文件包括：施工合同协
16、议 书；中标通知书；投标书及其附件；施工 合同专用条款；施工合同通用条款；标准、 规范及有关技术文件；图纸；工程量清单； 工程报价单或预算书。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视 为协议书的组成部分。二、施工合同的主要内容1施工合同的主要条款l工程名称、地点、范围；l建设工期及开、竣工时间；l中间工程的开、竣工时间；l工程质量要求、质量保证期及交工验收条件；l工程质量保证期及保证条件；l设计文件、技术资料等的提交时间；l材料和设备的供应和进场时间；l工程造价，付款和结算方法；l设计变更；l双方相互协作的其他事项；l违约责任；l合同争议的解决方式。2发包方工作内容(1)办理土地征用、拆迁补偿、平
