第七章 合同的变更与转让

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1、第七章 合同的变更与转 让 【内容提要】l本章在合同变更部分，着重介绍合同变更的 概念和要件。l在合同转让部分，着重介绍合同转让的基本 含义；合同权利转让和限制以及转让后的法律 效力；合同义务转让的含义及其与第三人替代 债务人履行债务的区别；合同权利义务一并转 让的含义。l本章的重点是合同债权转让和合同债务转让 。 * *1 1【教学目标】 掌握合同变更的含义及其要件； 掌握合同转让的基本含义； 掌握合同权利转让的限制； 掌握合同权利和合同义务转让后的法律 效力； 了解合同义务转让同第三人替代履行债 务的区别。DateDate2 2第一节 合同的变更l一、合同变更的概念l合同之债虽为特定当事人

2、之间的特定权 利义务关系。但是，合同之债是可以在 民事主体之间转让己为各国民法所承认 。l合同变更从理论上说有广义和狭义之分 ，广义上的合同变更包括合同内容的变 更和合同主体的变更，而狭义上的合同 变更仅指合同内容的变更。DateDate3 3l依合同法的规定，变更合同主体称 为合同的转让。所以，我国合同法 上所说的合同变更是狭义上的合同变更 。l合同变更指合同成立以后，尚未履行或 尚未履行完毕之前由双方当事人依法对 原合同的内容所进行的修改。 DateDate4 4l具体讲，合同变更包括下述几个方面的 含义： 1.合同变更的期间为合同订立之后到合同 没有完全履行之前； 2.合同变更是以合同的

3、存在为前提的；也 就是说，双方只有存在已经订立和没有 履行的合同才会发生合同变更。DateDate5 53.合同变更是对原合同部分内容的变动或 者修改，如果合同所有内容都发生变动 或者修改，则属于重新订立合同。 4.合同变更一般需要双方当事人的一致同 意。 DateDate6 6l其例外是，根据合同法第54条规定， 因重大误解订立的合同或订立合同时显失 公平的，当事人一方有权请求人民法院或 者仲裁机构变更合同内容，此种变更无须 征得对方同意，但应由人民法院或仲裁机 构作出。 DateDate7 7二、合同变更的要件l合同变更应当符合下列条件： 1.存在有效的合同关系。 2.合同的变更须依照法律

4、的规定或当事人 双方的约定。 3.必须有合同内容的变化。 4.少数合同变更必须遵守法定的方式。 DateDate8 8三、当事人对合同变更的内容约定不明确 的处理l合同变更是合同当事人对原合同内容的 修改协商一致的结果，该修改涉及合同 双方当事人的权利与义务，而权利义务 关系只有明确，才有利于合同的履行， 才能真正产生法律上的约束力。l这就要求合同当事人在对合同的内容变 更时，必须明确，没有歧义。DateDate9 9l如果当事人虽然约定了变更合同，但对合 同变更的内容却约定不明，或者仅仅约定 了合同变更的大概意向；或者仅仅对合同 变更的某些内容有明确的约定，对另一方 面却约定不明确时，合同法

5、第78条规 定：“当事人对合同变更的内容约定不明 确的，推定为未变更。”l据此，在第一种情况下，原有合同内容继 续有效。在第二种情况下，对于合同内容 约定不明确的部分，原来的内容继续有效 。 DateDate1010四、合同变更的效力l合同变更的实质是以变更后的合同代替 原合同，所以当事人须按照变更后的合 同内容作出履行。l但合同变更对原合同已履行部分无追溯 力，即任何一方当事人不得以合同已发 生变更为由主张对方返还其己作出的履 行。 DateDate1111【案例分析】l公民A与建筑公司B订立了工程承包合同， 合同约定由B为A盖房5间。在施工中，由 于B使用低劣建材，A上前干预，A遂自行 撤

6、离工地。15天后，A找到B要求继续施工 ，B提出按时完工已不可能，要求顺廷15天 ，A表示同意，双方签订了补充协议。完工 后，双方发生争议。A起诉于法院，要求追 究B逾期履行15天的责任。l问：法院是否应当支持A的诉讼请求？DateDate1212l民法通则第155条规定，合同变更不 影响当事人一方要求对方赔偿损失的权 利。故因合同变更造成对方当事人损失 ，或变更以前由于一方过错给另一方造 成损失的，均应承担损害赔偿责任。 DateDate1313【思考题】 1.合同变更的含义是什么？ 2.当事人对合同变更的内容约定不明确时 如何处理？ 3.合同变更应符合哪些条件？ DateDate1414【

7、案例分析】l村民甲向村民乙借款人民币1000元，约定还款 日期为同年10月30日，丙作为保证人，在借据 上签名，约定承担保证责任。还款期限届满后 ，乙多次找甲，甲均予以推托。之后，甲和乙 因还款日期是公历还是农历发生争执，双方当 事人在一起协商，商定为农历10月30日。以后 ，乙多次找甲，均未找到。随后，乙找丙承担 保证责任，丙以债权人和债务人变更还款日期 未经保证人同意为由，拒绝承担保证责任。 争议焦点1.借款合同是否变更？2.保证人是 否承担保证责任？DateDate1515第二节 合同的转让 一、合同转让的概述：l所谓合同转让，是指合同的主体发生变化 ，即合同当事人依法将合同的全部或者部

8、 分权利义务转让给他人的合法行为。l按照转让的权利义务的不同，合同转让可 分为合同权利的转让（债权让与）、合同 义务的转让（债务承担）、合同权利义务 概括转让三种形态。具体讲，合同转让包 括以下含义： DateDate1616 合同转让是合同主体的转让。合同的转 让通常导致第三人代替原合同当事人一 方而成为合同当事人，或者由第三人加 入到合同关系之中成为合同当事人。 合同的转让不是合同内容的变更。在合 同转让中并不改变合同中所约定的权利 与义务，仅仅是权利或者义务由第三人 承担。 合同转让应当经对方同意或者通知对方 才产生法律效力。 合同转让涉及到审批手续的还必须办理 有关手续。 DateDa

9、te1717l从历史上看，合同的转让是随着社会经济 发展的需要，逐渐形成的一种法律制度。l早先的法律认为，债的关系是一种法律的 锁链，是特定人与特定人之间的关系，彼 此不能分开，无论是更换债权人或债务人 都有不允许的。DateDate1818l在市场经济条件下，债权的意义和范围 与以前相比已有很大的不同。l从静态看，债权作为财产权，具有使用 价值，满足债权人的需要；l从动态看，债权具有交换价值，可以作 为资本进行交易与投资，这在客观上需 要债权具有较大的流通性。l另一方面，通过债务的转移，由他人承 担债务可能更有利于债权的实现。因此 ，当今各国均承认合同可以转让，并形 成了较完备的制度。Dat

10、eDate1919【案例分析】lA企业欠银行贷款100万元到期未偿还。市 政府决定由B企业兼并A企业。银行获知这 一情况后，向法院起诉，要求B企业支付欠 款。在法庭上，A企业、B企业与银行达成 调解协议，由B企业还本付息。B企业与银 行签订了“还款计划”。银行撤诉后，B企业 到期未履行“还款计划”。之后，A企业以自 己名义申请破产，法院认为：A企业在破产 前，其法人资格仍存在，兼并并没有成立。 裁定A企业破产。银行拒绝主张破产债权而 向B企业索要。l问：本案的关健在哪里？ DateDate2020二、合同权利转让 （一）合同权利转让的含义（合同法 第79条）l所谓合同权利的转让，是指合同中享有

11、 权利的一方当事人通过协议依法将自己 的债权全部或者部分转让给另一方当事 人以外的第三人的合法行为。合同权利 转让不改变合同权利内容。原债权人称 为让与人，第三人称为受让人。DateDate2121l债权让与在让与人与受让人之间当然地 发生效力，通知债务人后，也对债务人 发生效力。前一种效力被称为债权让与 的内部效力，后一种被称为外部效力。 DateDate2222l合同权利转让的对内效力：（指合同权利 转让在转让人和受让人之间的法律效力）l债权转让合同一旦成立，债权就移转于受 让人，在合同权利全部让与的情况下，受 让人取代让与人成为新的债权人。在部分 让与的情况下，受让人加入债的关系，按 份

12、或连带地与让与人共同享有债权。除此 之外，受让人还享有与债权有关的从权利 。DateDate2323l基于合同的对内效力，让与人还负有以 下义务： 让与人应将债权的证明文件全部交付受 让人，并告之受让人主张债权所需的一 切情况，便于受让人行使并实现债权。 让与人负通知义务，使债权让与对债务 人发生效力。 让与人应对让与的债权负瑕疵担保责任 。 DateDate2424l合同权利转让的对外效力：（指合同权 利转让对债务人所具有的效力）l债权让与经通知债务人后对债务人产生 效力。包括债务人与让与人之间的效力 和债务人与受让人之间的效力。 DateDate2525【案例分析】lA卖给B价值100万元

13、的茶叶，B应于2003 年9月30日付款。A曾欠B50万元货款， 应于2003年9月1日付款。到2003年9月20 日，A将100万元的债权转让给C，C受让 债权后要求B偿付，B以A尚欠50万元货 款未付为由主张抵销权，只付给C50万元 。l问：B行使抵销权能否成立？DateDate2626三、合同义务的转让 （一）合同义务转让（债务承担）的概念l所谓合同义务转让，是指合同中的债务人 ，经债权人同意，将自己应履行的义务转 移给第三人履行的行为。第三人（新债务 人）称为承担人。 DateDate2727l债务可能因法定的原因而转移，l如继承法第33条规定，继承遗产应 当清偿被继承人应当缴纳的税款

14、和债务 ；l也可能由单方的法律行为而发生，如附 义务的遗赠，在遗赠发生效力时，即同 时成立债务承担。l这些都是在较特殊的情况下发生的债务 转移。DateDate2828l合同义务的转让分两种情况：l一是合同义务的全部转移，在这种情况 下，新的债务人完全取代了旧的债务人 ；l另一种情况是合同义务的部分转移，即 新的债务人加入到原债务中，和原债务 人一起向债权人履行义务。DateDate2929l由于合同义务的转让严重影响到债权人的 利益，因此在立法中，合同义务的转让历 来受到严格限制，英美法甚至在原则上不 承认合同义务转让的制度。l我国的法律承认合同义务的转让，民法 通则第91条规定：“合同的一

15、方将合同 的权利、义务全部或者部分转让给第三人 的，应当取得合同另一方的同意，并不得 牟利。” DateDate3030l今年5月，全国很多地区出现了严重的电荒，很多火电 厂纷纷抱怨煤价上涨导致经营出现亏损。但电监会在 调研时发现，除市场煤炭价格涨幅较大，火电企业的 重点煤炭合同签约量减少，市场煤量增加。一些山西 煤贩子证实超1亿吨合同煤被倒卖。DateDate3131l超30%重点合同煤疑被倒卖，每吨最高 获利百元。部分电厂宁愿变卖合同不愿 发电。DateDate3232l近年来，我国矿产资源领域“官煤勾结”，“官 矿勾结”等现象严重，腐败案件高发。不仅严 重损害党和政府的形象，引发群众对党

16、员干部 的信任危机，也造成当地的贫富悬殊乃至两极 分化，演化成为日益严重的社会问题。DateDate3333（二）合同义务转让与第三人替代债务人 履行债务（履行承担）之区别l债务承担，债务人应征得债权人同意 ；履行承担，不需征得债权人同意。l债务承担的情况下，债务人全部转移 债务后就退出原合同关系，承担人成为 新的债务人；在债务人部分转移义务时 ，承担人加入原合同关系，和债务人共 同履行义务。履行承担的情况下，债权 人不能将第三人作为合同主体，直接要 求第三人履行债权。DateDate3434l在债务人转移全部债务后，承担人成 为合同关系的当事人，债权人只能请求 承担人履行债务，而不能请求原债务人 履行债务；在合同义务部分转移的情况 下，债权人可以向债务人和承担人的任 何一方要求履行债务。在履行承担的情 况下，第三人履行有瑕疵，债权人只能 要求债务人承担违约责任，而不能要求 第三人承担违约责任。 DateDate3535（三）债务承担的要件： 承担人与债务人订立债务承担合同 。这一合同的最大特点是其无因