金【精品】合伙概述

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1、第五章 合伙第一节 合伙概述 第二节 普通合伙企业 第三节 特殊的普通合伙企业 第四节 有限合伙企业 第五节 关于合伙的几个问题第一节 合伙概述第一节 合伙概述一、合伙的概念 传统的合伙概念： 合伙视为一种合同关系， 是两个以上民事 主体为实现一定经济目的所达成的共同出 资、共同经营和共负盈亏并对外承担无限 连带责任的协议。 主体是合伙关系中的每一个合伙人，不是合 伙本身。第一节 合伙概述现代的合伙概念： 把合伙确认为一种民事主体。 合伙是指两个以上民事主体为实现一定经济目的根 据协议组成的共同出资、共同经营和共负盈亏并 对承担无限连带责任的社会实体。 不论从哪个角度认识合伙，都重点强调合伙的

2、契 约性、共同出资经营性和责任的无限连带性。第一节 合伙概述我国立法上的合伙概念： 民法通则“公民”一章：个人合伙是指 两个以上公民按照协议，各自提供资金、 实物、技术等，合伙经营，共同劳动。 新合伙企业法第2条：本法所称合伙企 业，是指自然人、法人和其他组织依照本 法在中国境内设立的普通合伙企业和有限 合伙企业。第一节 合伙概述二、我国的合伙立法 1994年3月深圳经济特区合伙条例。 规定合伙的形式为普通合伙与有限合伙。第一节 合伙概述中华人民共和国合伙企业法1997年2 月23日，八届人大常务委员会第二十四次 会议通过，同年8月1日施行； 2006年8月27日，十届人大常务委员会第 二十三

3、次会议修订，自2007年6月1日起施 行。外国企业或者个人在中国境内设立合 伙企业的管理办法由国务院规定（108条） 。第一节 合伙概述新合伙企业法的主要修订： （1）增加有限合伙制度； （2）增加特殊普通合伙制度； （3）明确法人可以参与合伙； （4）合伙企业生产经营所得要缴所得税； （5）防止非法集资活动。第一节 合伙概述三、合伙的一般特征（普通合伙）1合伙是根据合伙协议组成的社会实体；2合伙是每个合伙人平等享有表决权的社会实体；3合伙是由合伙人共同出资、共同经营的社会实体；4合伙是由合伙人共负盈亏并承担无限连带责任的社 会实体；5合伙是非法人社会组织。第一节 合伙概述四、合伙的地位 合伙

4、是否是独立的第三民事主体。 否定说： 合伙不过是自然人或者法人进行民事活动的 形式，合伙作为人的联合体，不过是一种 合同关系。 民法通则将个人合伙规定在“公民”一章 中，是一种特殊的自然人主体，是这一观 点的反映。第一节 合伙概述肯定说： 合伙是一种独立于自然人与法人之外的第三 民事主体。 合伙既具有自然人和法人的某些特征，又有 自己独有的特征，为自然人和法人不能代 替，是享有相对独立的权利义务的实体组 织。第一节 合伙概述 有条件肯定说： 只有那些严格成立和规范运作的“合伙企业” 才能被视为独立的民事主体。 未经登记或者没有字号和共同财产的简单临 时性合伙，应当根据合同法的有关规定处 理。第

5、一节 合伙概述合伙作为独立民事主体的理由：1合伙是人类社会生产的基本方式之一；2合伙是客观存在的社会实体；3合伙具备成为独立民事主体的条件。第一节 合伙概述合伙成为独立民事主体的条件： （1）合伙有独立的名义； （2）合伙有独立的意志； （3）合伙有独立的财产； （4）合伙有独立的目的； （5）合伙有独立的责任。第一节 合伙概述合伙取得民事主体资格的限制条件： 一是实体性， 二是合法性。 客观判断的基本标准通常为合伙登记。第一节 合伙概述五、合伙的分类 民事合伙与商事合伙（大陆法系）： （1）民事合伙。是具有合伙关系的一般特征而法律 未赋予其他属性的合伙； （2）商事合伙。是为追求一定商业目的

6、成立的合伙 团体。 民事合伙可以是相对稳定的，也可以是临时性的； 商事合伙多从事相对固定的营业事业，合伙关系的 连续性和稳定性较强。第一节 合伙概述2一般合伙与隐名合伙： （1）一般合伙：具有合伙一般特征的合伙。通常 的民事合伙和商事合伙。 （2）隐名合伙：隐名合伙人一方向出名合伙人即 营业人一方出资获取利润而形成的一种特殊形式 的合伙。存在隐名合伙人的合伙。 隐名合伙由出名合伙人参与经营，对合伙债务承担 无限连带责任； 隐名合伙人只出资，不参与经营，对合伙的债务以 出资为限承担有限责任。第一节 合伙概述普通合伙与有限合伙： （1）普通合伙。根据普通合伙条件成立的 一般合伙。 （2）有限合伙。

7、是由普通合伙人和有限合 伙人组成的合伙。第一节 合伙概述合伙企业法的分类： （1）普通合伙： 第2条第2款：普通合伙企业由普通合伙人 组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连 带责任。本法对普通合伙人承担责任的形 式有特别规定的，从其规定。第一节 合伙概述（2）有限合伙： 第2条第3款：有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙 人组成： （1）普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任； （2）有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债 务承担责任。 有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散； 有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业 。第一节 合伙概述合同的其他分类： （1）个人合伙、法人合伙或者混

8、合合伙； （2）营利合伙与公益合伙； （3）临时合伙与长期合伙；简易合伙与合伙 组织等。第二节 普通合伙企业第二节 普通合伙企业一、普通合伙的成立要件（14条） （一）有两个以上的合伙人主体要件： （1）合伙人为自然人的，应当具备完全行 为能力； （2）国有独资公司、国有企业、上市公司 以及公益性的事业单位、社会团体不得成 为普通合伙人。第二节 普通合伙企业（二）有书面合伙协议形式要件（19条 ）： （1）合伙协议经全体合伙人签名、盖章后 生效； （2）合伙人按照合伙协议享有权利，履行 义务。第二节 普通合伙企业（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资事实 要件：（1）合伙人可以用劳务出资，评估办

9、法由全体 合伙人协商确定，并在合伙协议中载明； （2）以实物、知识产权、土地使用权或者其他 财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合 伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评 估机构评估。第二节 普通合伙企业（四）有合伙企业的名称和生产经营场所 核准登记程序要件第二节 普通合伙企业二、合伙企业财产 （一）合伙企业财产的构成（20条） 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收 益和依法取得的其他财产，均为合伙企业 的财产第二节 普通合伙企业（二）合伙企业财产的分割（21条） （1）合伙人在合伙企业清算前，不得请求 分割合伙企业的财产，但法律另有规定的 除外； （2）合伙人在合伙企业清算前私自转移

10、或 者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以 此对抗善意第三人。第二节 普通合伙企业（三）合伙企业出资的转让（22、23条） （1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人 以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财 产份额的，须经其他合伙人一致同意； （2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者 部分财产份额时，应当通知其他全体合伙人； （3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企 业中的财产份额的，除合伙协议另有约定外，在 同等条件下，其他合伙人有优先购买权。第二节 普通合伙企业（四）以合伙财产份额出质的限制（2条） 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 的，须经其他合伙人一致同意； 未经其他合伙人一

11、致同意，其行为无效， 由此给善意第三人造成损失的，由行为人 依法承担赔偿责任。第二节 普通合伙企业三、合伙事务执行（一）合伙事务执行的基本规则（26、27条）： （1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利； （2）按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委 托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务； （3）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙 人不再执行合伙事务； （4）一个或者数个合伙人执行合伙事务所产生的收益归合 伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担； （5）作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其 委派的代表执行。第二节 普通合伙企业（二）合伙事务执行的监

12、控制度（28、29条 ）： （1）报告义务： 由一个或者数个合伙人执行合伙事务的， 执事务的合伙人应当定期向其他合伙人报 告事务执行情况以及合伙企业的经营和财 务状况。第二节 普通合伙企业（2）监督权： 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事 务合伙人执行合伙事务的情况。第二节 普通合伙企业（3）查帐权： 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务 状况，有权查阅合伙企业会计帐簿等财务 资料。第二节 普通合伙企业（4）异议权： 合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合 伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异 议。提出异议时，应当暂停该项事务的执 行。第二节 普通合伙企业（5）撤销权： 受委托执行合伙事务的合

13、伙人不按照合伙 协议或者全体合伙人的决定执行事务的， 其他合伙人可以决定撤销该委托。第二节 普通合伙企业（三）合伙事务执行的表决制度（30条）： （1）合伙人对合伙企业有关事项作出决议 ，按照合伙协议约定的表决办法办理； （2）合伙协议未约定或者约定不明确的， 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半 数通过的表决办法； （3）合伙企业法对合伙企业的表决办法另 有规定的，从其规定。第二节 普通合伙企业（四）合伙事务执行的竞业与交易禁止（32 条）： （1）合伙人不得自营或者同他人合作经营 与本合伙企业相竞争的业务； （2）除合伙协议另有约定或者经全体合伙 人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业 进行

14、交易； （3）合伙人不得从事损害本合伙企业利益 的活动。第二节 普通合伙企业（五）合伙事务执行的盈亏后果（33条）： （1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合 伙协议的约定办理； （2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合 伙人协商决定； （3）协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例 分配、分担； （4）无法确定出资比例的，由合伙人平均分配 、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人 或者由部分合伙人承担全部亏损。第二节 普通合伙企业（六）合伙事务执行中的受聘人员行为规制（35条 ）： （1）被聘任的合伙企业的经营管理人员，应当 在合伙企业授权范围内履行职务； （2）被聘任的合伙企业的

15、经营管理人员，超越 合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过 程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的 ，依法承担赔偿责任。第二节 普通合伙企业四、合伙企业与第三人关系 （一）权利限制不得对抗善意第三人（37条 ）： 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外 代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意 第三人。第二节 普通合伙企业（二）合伙企业债务的承担（38条）： 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进 行清偿。第二节 普通合伙企业（三）合伙人承担无限连带责任（39）： 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承 担无限连带责任。第二节 普通合伙企业（四）合伙人的追偿权（40条）： 合伙人由于承担无限连带

16、责任，清偿数额 超过规定的其亏损分担比例的，有权向其 他合伙人追偿。第二节 普通合伙企业（五）债务抵销限制（41条）： 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关 债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的 债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业 中的权利。第二节 普通合伙企业（六）合伙人用合伙收益或者合伙财产份额清偿债务（42条 ）： （1）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债 务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清 偿； （2）债权人可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在 合伙企业中的财产份额用于清偿； （3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知 全体合伙人，其他合伙人有优先购买权； （4）其他合