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1、合同的变更和转让第一节 合同的变更 （一）合同变更的含义 n广义的合同变更q包括主体、客体以及内容的变动变动 n狭义的合同变更q合同主体不变变，仅变仅变 更合同内容（二）合同变更的程序n当事人协商一致变更合同n经法院或者仲裁机构的裁决变更n（重大误解、显失公平等）n注意：q按照法律、行政法规规规规 定办办理批 准、登记记等手续续（三）合同变更的效力n应按变更后的合同内容履行n合同变更原则上向将来发生效力n不影响当事人赔偿请求权第二节 合同的转让（一）合同转让概述n即转让合同设定的权利义务q是在不改变变合同内容和标标的的情形 下，合同关系的主体变变更合同权利的转让（债权转让） n合同权利的转让，
2、是指不改变合 同的内容，合同债权人将其权利 转让给第三人享有。n合同权利转让可分为q合同权权利的部分转让转让q合同权权利的全部转让转让债权人（让与人）债务人第三人（受让人）交货10吨交货10吨债权让与通知债权转让的有效要件n1所转让的合同债权有可让与性。q但有下列情形之一的除外： 根据合同性质质不得转让转让 按照当事人约约定不得转让转让 ； 依照法律规规定不得转让转让 。n2须为有效债权且享有处分权。n3让与人和受让人须就合同债权的转让 达成协议。 债权转让n程序q债权债权 人转让权转让权 利的，应应当通知债务债务 人q未经经通知，该转让该转让 对债务对债务 人不发发生效 力n效力q第三人成为
3、债权为债权 人q从权权利的转让转让q抗辩权辩权 和抵销权销权 的移转转合同义务的转让（债务承担）n是指在合同内容和标的不变的情 形下，债务人将其合同义务转移 给第三人承担。n可分为q免责责的债务债务 承担q并存的债务债务 承担 思考n甲与乙签订了一份买卖合同，由甲 卖给乙一辆汽车，价格为30万元。 甲收取乙的货款后，把交车的义务 转让给了丙。此种转让需qA.经经乙方同意 qB.经经丙方同意 qC.通知乙方 qD.公告n甲与乙签订了一份买卖合同，由甲 卖给乙一辆汽车，价格为30万元。 甲收取乙的货款后，把交车的义务 转让给了丙。此种转让需qA.经经乙方同意 qB.经经丙方同意 qC.通知乙方 q
4、D.公告债权人债务人（原债务人）第三人（新债务人）交货10吨交货10吨债务承担 征得同意债务承担的有效条件 n1.须存在有效的债务。 n2. 所转移的债务具有可让与性。n3.债权人或者债务人，与第三人 就债务转让达成协议。n4. 须经债权人同意。债务承担n程序q应应当经债权经债权 人同意n效力q第三人成为为新债务债务 人q抗辩权辩权 的移转转q未经经保证证人书书面同意转让转让 的债务债务 ， 不再承担保证责证责 任 合同权利义务的概括转让 n是指合同当事人一方将其权利义 务一并转让给第三人承受。n合同权利义务的概括转让分为q合意的概括转让转让 q法定的概括转转移 法定概括转让n1.因继承而发生
5、n2.企业的分立、合并而发生连环案连环案n甲公司对乙公司享有50万元债权，对丙 公司、丁公司各有40万元货款未付。n现甲公司决定将其50万元债权转让给戊 公司，将对丙的债务转让给午公司。n另出于营业需要，从甲公司分出新公司 庚。n甲公司与庚公司达成债务分配协议，约 定丁公司的债务由庚公司承担。连环案n1. 甲将对乙的债权转让给戊，是 否需要征得乙的同意？ q必须须征得乙的同意才生效q必须须通知乙才生效q必须须征得乙的同意才对对乙生效q必须须通知乙才对对乙生效连环案n1. 甲将对乙的债权转让给戊，是 否需要征得乙的同意？ q必须须征得乙的同意才生效q必须须通知乙才生效q必须须征得乙的同意才对对乙
6、生效q必须须通知乙才对对乙生效连环案n2. 甲将对丙的债务转让给午的行为 在合同法理论上称为什么？甲的转 让行为是否需要征得丙的同意？ q债权转债权转 移，必须须征得丙的同意q债务债务 承担，必须须征得丙的同意q债权转债权转 移，只须须通知丙即可q债务债务 承担，只须须通知丙即可连环案n2. 甲将对丙的债务转让给午的行为 在合同法理论上称为什么？甲的转 让行为是否需要征得丙的同意？ q债权转债权转 移，必须须征得丙的同意q债务债务 承担，必须须征得丙的同意q债权转债权转 移，只须须通知丙即可q债务债务 承担，只须须通知丙即可连环案n3. 丁的债权如何主张最为有利？ q向甲请请求q向庚请请求q向
7、甲、庚请请求承担连带债务连带债务q向甲、庚请请求承担按份债务债务连环案n3. 丁的债权如何主张最为有利？ q向甲请请求q向庚请请求q向甲、庚请请求承担连带债务连带债务q向甲、庚请请求承担按份债务债务连环案n4. 甲与庚达成债务分配的协议对 丁是否有约束力？ q没有，因为为此协议协议 无效q有，因为为此协议协议 有效q没有，因为为未征得丁同意q有，因为为不需征得丁同意连环案n4. 甲与庚达成债务分配的协议对 丁是否有约束力？ q没有，因为为此协议协议 无效q有，因为为此协议协议 有效q没有，因为为未征得丁同意q有，因为为不需征得丁同意连环案n5. 本案中最终的债权人都有哪些 ？q甲公司、乙公司、
8、丙公司q乙公司、丙公司、丁公司q丙公司、丁公司、戊公司q丁公司、戊公司、庚公司连环案n5. 本案中最终的债权人都有哪些 ？q甲公司、乙公司、丙公司q乙公司、丙公司、丁公司q丙公司、丁公司、戊公司q丁公司、戊公司、庚公司合同的终止合同终止的概念 n又称为合同的消灭，是指合同当事人双 方间的权利义务于客观上已不复存在。n合同终止的原因q（1）基于合同目的达到而终终止，如清清偿偿偿偿q（2）基于当事人的意思而终终止，如解除、解除、 抵抵销销销销、免除、免除q（3）基于法律直接规规定而终终止，如提存、提存、 混同混同清 偿清 偿n清偿是指债务人按照合同的约定 向债权人履行义务、实现债权目 的的行为。合
9、同解除 合同解除n在合同有效成立之后，当事人双 方通过协议或者一方行使约定或 法定解除权的方式，使当事人的 权利义务关系终止的行为。 n甲公司采用欺诈手段与乙公司签 订了一份买卖合同。双方在合同 中约定，不履行合同的一方要按 合同标的额(100万元)的30向 对方支付违约全。q后甲公司不履行合同，乙公司应应如 何选择选择 救济济方式?n乙公司有两种选择。qA 请请求法院撤销销合同，追究甲公司 的缔约责缔约责 任，但须须就自己的损损害 承担举证责举证责 任。qB 乙公司通知对对方解除合同，并主 张张30万元的违约违约 金，无须须就损损害 的大小承担举证责举证责 任。合同解除的种类n（1）协议解除
10、（双方解除）q当事人协协商一致，可以解除合同。n（2）约定解除（单方解除）q当事人可以约约定一方解除合同的条件 。解除合同的条件成就时时，解除权权人 可以解除合同。n（3）法定解除（单方解除）q当事人一方依照法定的条件行使解除合 同的权权利。思考n甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6 月1日前交货，到6月5日甲还未交货 。此时乙的正确做法是？qA 有权权直接解除合同qB 直接解除合同并要求甲承担违约损违约损 失qC 直接解除合同但不能要求甲承担违违 约损约损 失qD 通知甲在7月1日前交货货，否则则到期 可解除合同思考n甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6 月1日前交货，到6月5日甲还未交货 。此时乙
11、的正确做法是？qA 有权权直接解除合同qB 直接解除合同并要求甲承担违约损违约损 失qC 直接解除合同但不能要求甲承担违违 约损约损 失qD 通知甲在7月1日前交货货，否则则到期 可解除合同法定事由解除n（1）因不可抗力不能实现合同目的n（2）在履行期限届满前，一方明确表示或以 自己的行为表明不履行主要债务（预预期违约违约 ）n（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告 后在合理期限内仍未履行n（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违 约行为致使不能实现合同目的（根本违约违约 ）n（5）法律规定的其他情形合同解除权的程序n1法定解除、约定解除q须须有解除权权的一方通知另一方解除合同。q合同自通知
12、到达对对方时时解除。q双方均有权请权请 求法院或者仲裁机构确认认n2协议解除q双方通过过要约约和承诺诺达成解除协议协议 。q解除协议协议 （第二个合同）一旦有效成立，即 发发生解除原合同（第一个合同）的效果。思考n农民甲通过乙中介，与丙车队签订了货物运输货物运输 合同合同，由丙将甲的5000公斤鸭梨从河南运至广 州。甲交付鸭梨后，因丙与乙产生矛盾，丙拒 绝运输。n甲找丙要求将梨取回，丙提出，如果不能找到 乙，要再交500元才能将梨取回。n甲被迫与丙签订了解除运输合同的协议解除运输合同的协议，约定 2000元不退，再交500元，才将梨取回。n后甲起诉至法院，此案应当如何 处理?qA撤销销运输协议
13、输协议qB解除运输协议输协议qC撤销销解除协议协议qD变变更解除协议协议n后甲起诉至法院，此案应当如何 处理?qA撤销销运输协议输协议qB解除运输协议输协议qC撤销销解除协议协议qD变变更解除协议协议合同解除的效力n尚未履行的，终止履行。n已经履行的，根据履行情况和合同 性质，当事人可以要求恢复原状、 采取其他补救措施，并有权要求赔 偿损失。q在一方违约违约 ，导导致溯及既往的合同解 除的情况下， 当事人有权权要求对对方承 担不履行违约违约 金。 合同解除的溯及力（能否恢复原状问题）n原则上无溯及力q持续续性合同q提供劳务劳务 或者工作成果的合同q需保护护交易第三人的合同n原则上有溯及力q非持
14、续续性合同q恢复原状对对守约约方有利的合同抵 销思考n建设工程发包人甲方向承包人乙方 提出：“如能借给我200万元，我就 将工程发包给你们。”n乙方借给甲方200万元，甲方将工程 包给乙方。n乙方迟延交付工程3个月，按约定要 支付60万元迟延履行的违约金。q请问请问 ：甲方能否在还还欠款时时扣除60万 元的违约违约 金？抵 销 n抵销q是指合同双方互负债务负债务 ，将两项项 债务债务 相互充抵，使其相互在对对等 额额内消灭灭。n抵销的种类q法定抵销销q合意抵销销法定抵销n概念q在具备备法律所规规定的条件时时，依当事 人一方的意思表示所为为的抵销销。n条件q1互负债务负债务 ，互享债权债权 。q
15、2双方债务债务给给付种类类品质质相同 。q3双方债务债务 均届清偿偿期。q4双方债务债务 均为为可抵销销的债务债务 。法定抵销n方法q主张张抵销应销应 当通知对对方q通知自到达对对方时时生效q抵销销不得附条件或附期限n效力q双方债权债权 按抵销销数额额消灭灭q债权债权 消灭时间灭时间 溯及可抵销销之时时=？合意抵销n当事人基于协议而实行的抵销q当事人互负负到期债务债务 的，标标的物 种类类、品质质不相同的，经经双方协协 商一致，也可以抵销销。提 存提存的概念n由于债权人的原因，使债务人无 法向债权人履行债务或者难以履 行债务的 ，债务人可将标的物提 交给提存机关，以终止合同权利 义务关系的行为
16、。提存机关提存的原因q债权债权 人无正当理由拒绝绝受领标领标 的物 ；q债权债权 人下落不明；q债权债权 人死亡未确定继继承人或者丧丧失 行为为能力未确定法定代理人；q法律规规定的其他情形。n标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。提存规则n应及时通知债权人或其继承人、监护人。n风险费用负担q标标的物毁损损、灭灭失的风险风险 ：由债权债权 人承担。q标标的物的孳息：归债权归债权 人所有。q提存费费用：由债权债权 人负负担。n提存物领取q债权债权 人可以随时领时领 取提存物q自提存之日起满满5年，提存物归归国家所有。空调提存案n甲与乙签订销售空调100台的合同，但当 甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由 ，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说 法哪些是正确的？ qA.甲可以向有关部门门提存这这批空调调 qB.空调调在向当地公证证机关提存后，因遇火灾 ，烧烧毁5台，其损损失应应由甲承担 qC.提存费费用应应由乙支付 qD.若自提存之日起5年内乙不
