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1、第九章 合同（违约）责任l本章内容概要：l违约及违约责任；l违约责任的归责原则；l免责事由；l责任形式；l责任竟合。一、违约责任的构成要件l 概念：即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履 行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采 取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果 。l 构成要件违约行为 （违约责任的构成要件 只有一项）l 即合同当事人不履行或者不适当履行合同义务的客观 事实。l 违约行为的特点在于：以有效合同为前提；有违约的 事实；行为人只能是合同当事人（合同相对性）。l 违约分为合同不履行和不适当履行两大类。l预期违约和实际违约。l预期违约，是指在合同有效成立后履行期限
2、届满 之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表 明不履行主要债务。l不安抗辩权是指先给付义务人在有证据证明后给 付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、 抽逃资金以逃避债务，或者谎称有履行能力的欺 诈 行为，以及其他丧失或可能丧失履行能力的情 况时，可终止自己的履行；对方未恢复履行能力 或未提供担保的，可解除合同。l实际违约，是指合同履行期限届满后发生的 违约。 l 违约责任是严格责任，所以无须违约人主观 过错，也无须有损害后果。l请将预期违约与实际违约用表格做区分l甲（供货商） 乙（家电超市）l 甲、乙双方约定于2004年9月1日前由甲向乙 供皮装600件，总价值60万元，货款分别于8月
3、15日及10 月3日两次付清。同年8月乙方商务代表发现甲方将本应 交付给乙方的全部产品出口创汇了，而就其生产能力， 无法如期完成交货。l 甲有可能构成预期违约，乙方有权要求甲 方承担预期违约责任，包括支付违约金和赔偿损失。l 乙可以行使不安抗辩权，终止自己的履行 ，也可以解除合同。二、违约责任的归责原则l归责：是指根据什么标准、由谁、承担何种责任。l归责原则：就是确定行为人承担民事责任的准则。l 一般有客观归责和主观规则之分l违约责任的归责原则经历了过错责任原则过错推定 严格责任原则三个发展阶段。l 过错责任原则要求对方当事人就违约方主观上的 过错举证；l 过错推定以违约即推定有过错，如果要求
4、免责就 必须证明自己没有过错，因此实行的是举证责任倒置；l 无过错或严格责任原则只须证明违约事实存在，责 任即成立，有免责事由的除外。l违约责任实行严格责任原则的哲学基础l 从本质上讲违约责任是当事人自己约定的 ，是合同义务转换而来的，它是人内心希望和接受 的，按诚实信用原则，违反自己的承诺承担相应的 责任是不言而喻的。而侵权责任是社会外部强加的 。l 严格责任原则下的违约责任并不意味着没 有免责事由。l 我国合同法虽然在“总则”中就违约 责任的归责原则实行严格责任，但过错责任原则亦 散见于“分则”之中。但是违约责任的过错通常采 用推定的方法加以证明，受害人并不承担举证责任 。l合同中约定的当
5、事人对其不履行或者不适当 履行合同义务免于承担违约责任的条件。通 常包括不可抗力、受害人过错和免责条款。l 1、不可抗力 。即不能预见、不能 避免并不能克服的客观情况l 2、受害人的过错。即受害人对违约 行为或者违约损害后果的发生或者扩大存在 过错。将受害人的过错作为抗辩事由体现了 法律对当事人过错的谴责和非难。三、违约责任的方式l1、继续履行（强制）l能够履行为前提。三种情况例外：法律上或事实上不能履 行；标的不适合或旅行费用过高；当事人不希望履行。l2、更换、修理、重作、降价（瑕疵担保责任）l主要适用于标的物质量不合格。l3、赔偿（注意双倍赔偿的特别规则）l包括实际损失加可得利益。但受“可
6、预见规则”的限制l4、支付违约金或定金l违约金有惩罚性和补偿性两种。114条第一款和第三款分 别规定。l但违约金和定金不能并用。l违约金的性质：惩罚？赔偿（补偿）？l英美法采惩罚。大陆法采赔偿。l产生于不同的法律理念：鼓励交易和维护 秩序。其深层的思想基础是个人资本主义 还是社会伦理规范。l惩罚意味着多种责任并存。l我国兼采。l保证金、赔偿金、违约金与实际损失的关系 l缔约过失责任与违约责任的区别（表格）违约责任形式中应否有“精神损害赔偿”l案1：艾新民诉青山殡仪馆 l案2：丢失寄存的骨灰损害赔偿纠纷案l案3：马立涛诉鞍山市铁东区服务公司梦真美容 院美容损 害赔偿纠纷案l案4：肖青、刘华伟诉国
7、营旭光彩色扩印服务部 丢失交付冲印的结婚活动照 胶卷赔偿纠纷案l案5：王青云诉美洋达摄影有限公司丢失其送扩 的父母生前照片赔偿案l案例：l2008年2月6日，原告区女士受朋友之托在中农公司所属三星 级宾馆预定了标准客房一间。当时双方约定每天房费按298 元结算，入住日期为2008年8月16日至24日，并要求原告付 100元定房押金以保证住房，其余房款入住时再付。5月6日 ，区女士带着房款准备提前付费，此时，中农公司明确告知 原告，客房已全部包出去了，其无法继续履行合同。区女士 遂诉至法院，要求判令中农公司赔偿原告的住房损失10064 元，并双倍返还定金200元。 l庭审中，被告中农公司称，区女
8、士当时预定了客房，但有旅 行社包了一个月的客房，公司不可能因为原告一个人就将房 间空着。5月6日公司通知区女士房间定不成了，合同无法继 续履行。公司同意双倍返还定金，但不同意赔偿经济损失。 l法院审理后认为，双方签订的客房预定合同合法有效，均 应严格按照合同全面履行义务。在合同履行过程中，中农 公司明确表示不能继续履行合同，已经构成违约，应当承 担相应的违约责任，并赔偿由此给区女士造成的经济损失 。区女士提前数月预定客房，既是为了到时有客房保障， 也是考虑到奥运会期间客房价格上涨的因素。北京地区奥 运会期间三星级宾馆的价格的1600元左右，区女士不可能 以298元的价格享受到相应的客房住宿，中
9、间的差价应当 由中农公司负责赔偿。 l最后，法院判令中农公司赔偿原告损失10064元，并双倍 返还定金。四、违约责任的适用l 1、减损规则。相对人应采防止损失扩大之措施，费用由违约方承担，未采措施者承担扩大部分。l 2、双方违约各承担相应损失。l 3、第三方违约由合同相对人承担损失，形成新的代位关系。l违约责任和侵权责任的竟合l概念：民事责任竞合，是指因某种法律事实的出现 ，而导致两种或两种以上民事责任的产生。如行为 人实施某一违反民事义务的行为符合多种民事责任 的构成要件，从而在民法上导致多种责任形式并存 和相互冲突。l竟合可以发生在同一法律部门内部（如民事违约责 任和民事侵权责任的竟合），
10、也可以发生在不同的 法律部门之间（如刑事责任和民事责任的竟合）。l 前者即民事责任的竟合，又被称为请求权竟合。l如甲乘坐出租车， 司机开车不小心翻到沟里，把 乘客撞伤了，司机的行为造成了甲的人身伤害，符 合侵权的构成要件。同时，在司机和乘客之间还存 在一种合同关系，即旅客运输合同关系， 所以司 机也违反了合同中包含的把旅客及时安全送达目的 地的义务，可见这一行为同时符合违约和侵权的构 成要件，这是否说乘客可以先以违约来请求赔偿， 然后再以侵权来请求赔偿呢？这是不行的，因为乘 客不能获得双倍的赔偿，但违约和侵权能否相互吸 收呢？是不对的， 因为二者各有不同的构成要件 ，不能相互吸收，这时就出现了
11、责任冲突现象。l民事责任竟合的特点是：l 1、产生责任竟合是因为行为违反了民事义务。 包括约定义务或法定义务。l 2、只有一个违反民事义务的行为。l 即一个违法行为符合两个以上民事责任的构成 要件。可能是因为行为的复杂性引起，也可能是因 为法律规定本身的交叉所致。l 3、在一个行为产生的数个责任之间相互冲突。l 即数个责任既不能相互吸收也不应同时并存。l侵权责任和违约责任竞合的基础：l（1）归责原则不同。l（2）举证责任不同。l（3）违反义务不同。l（4）诉讼时效不同。l（5）构成要件和免责事由不同。l（6）责任方式不同。 l（7）责任范围不同。l（8）第三人的责任不同。l（9）诉讼管辖不同。
12、l 构成要件：l（1）加害人与受害人之间存在合同关系。l （2）加害人实施了不法行为。l （3）加害人的行为同时违反侵权法和合同 法的规定，并符合侵权责任和违约责任的构 成要件。l侵权责任与违约责任的竟合情形：l （1）当事人的违约行为同时又构成 侵权。如产品致人损害。l （2）侵权性的违约行为和违约性的 侵权行为。如保管人使用保管物；供电部 门违约停电致财产损坏l违约责任与侵权责任竞合的法律适用l关于民事责任竞合的处理存在三种立法例：l 法律禁止当事人自行选择（法国）l 有限选择（英美） l 受害人任意选择（德国）。l 我国采用有限选择：l（1）法律明确规定了责任形式的依法律。（2） 当事人
13、无合同关系的排除违约责任。（3）有合同 约定的从约定。（4）其他情形由请求权人自愿选 择。 l违约责任与侵权责任竞合理论的再构成l谢鸿飞l案例：l台湾民国96年：原告到被告开设的妇科产院生下一婴，因被告雇佣的看护疏于注意，被人抱走，一直未寻获原告失子心切精神痛苦，要求被告赔偿抚慰金级刊登寻子悬赏广告的费用。l法律关系是什么？l诉求及其依据是什么？l赔偿费用的标准是什么？l案例：l2007年2月11日，原被告及第三人签订了房地产买卖合同，约定原告通过第三人向被告购买深圳桃源居某物业，成交价54万元。其中定金5万元为第一部分楼款，在签约时支付并交由经纪方托管；第二部分楼款49万元采取按揭方式支付，
14、买方须于本合同签订之日起一个工作日申请按揭，买方须于2007年3月1日前支付支付首期款并存入经纪方指定账户监管；卖方须于2007年3月2日负责将该物业交买方使用；卖方须保证对上述物业享有完整所有权或处分权；买卖双方须于2007年3月1日前到国土局签署深圳市房地产买卖合同。l合同签订当日被告签收了原告交付的定金5万元并将该款交由第三人托管。2007年2月28日，原告将购买涉案房产的首期款2万元交由第三人托管。l2007年2月7日，涉案房产因其他案件被宝安法院依法查封 。l原告以该房地产被法院查封导致双方签署的买卖合同根本 无法履行为由，认为被告违约，诉诸宝安区人民法院，请 求判令被告双倍返还定金
15、10万元。并要求第三人将托管的 定金5万元及首期款2万元退还原告。l问题：l1、该合同是否成立并生效？l2、被告是否构成违约？l3、违约责任如何承担？l基本概念：l违约行为 预期违约严格责任 过错 过错责任 不可抗力 责任竞合 损失 损益相抵 赔偿 补偿性赔偿 惩罚性赔偿 l思考题l1、违约的形态有哪些？l2、第三人侵害债权的责任如何承担？l3、试比较违约责任、缔约过失责任和侵权责任？l4、违约责任为什么需要实行严格责任原则？l5、试述违约责任的免责事由。l6、违约与侵权竟合时如何处理？l7、不可抗力与意外事件的区别是什么？l8、何谓“可预见损失”？l第十章 合同解释l预习：l1、合同为什么需要解释？l2、合同解释理论：意思主义、表示主义。l3、合同解释方法
