依法行政的理论与实践（傅思明）

《依法行政的理论与实践（傅思明）》由会员分享，可在线阅读，更多相关《依法行政的理论与实践（傅思明）（41页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、依法行政的理论与实践（专题讲座）b中 央 党 校 b傅 思 明依法行政的理论与实践（专题讲座）【讲题说明】十五大：依法治国方略提出；十六大：加强党的执政能力; 2004年：十年建成法治政府;十七大：建设服务型政府。讲座目次一、政府为何要依法行政?（8：30 8：50）二、依法行政的基本要求（8：50 10：00） 休 息 （10：00 10：15）三、案例教学：如何提高依法行政能力?（10：15 11：30）一、政府为什么要依法行政？（8：30 8：50）（一）依法行政是由行政权的特性决定的1. 行政权的特性。2. 公民从出生到死亡都要与行政权打交道。 【天使理论】3. 行政权受法律的规范，是

2、法治发展规律。 一、政府为什么要依法行政？（8：30 8：50）（二）中国专制时代：“以法行政” 1.目标：治理臣民。“法律”，是统治者管理臣民的工具。 “行政”，是以法律“治事”、“治民 ”。【实例】在中国古代浩如烟海的法律典籍中，就从来没有出现过治君之法。直到晚清的钦定宪法大纲中 ，仍然规定：“君主神圣尊严不可侵犯”。一、政府为什么要依法行政？（8：30 8：50）（2）本质：权大于法。专制集权者一言立法、一言废法。专制集权者凭个人好恶执行法律。【实例】管子 任法云：“生法者，君也 ；守法者，臣也；法于法者，民也”。一、政府为什么要依法行政？（8：30 8：50）（3）手段：建立自上而下的

3、纠察制度。【实例】韩非子指出：君主无论好坏都必须服从 ， 正如帽子无论好坏，都要戴在头上，不可与鞋子 易位。臣事君,子事父,妻事夫,三者顺则天下治 。一、政府为什么要依法行政？（8：30 8：50）2. 民主时代：“依法行政” （1）行政权力的行使必须依据法律。（2）依法推行公共政策、实施行政管理。【比较】 行使权力不要违反法律; 行使权力必须符合法律。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（一）合法行政1. 合法行政是管理社会的底线。（1）权力的取得须获得法律授权。（2）权力的行使不与法律相抵触。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）2. 如何做到合法？ 第一，依法行政必须首

4、先依照宪法行政。违宪是最大的违法。【实例】2004年修宪：“国家尊重和保障人权”。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【案例】2003年6月5日夜,湖北省杨叶镇的张女士遭 遇 歹徒强奸，怕孩子被伤害，只好忍痛就范。报案后，派出所所长估计，大胆歹徒第二天还会来 ， 决定实施守候抓捕。不过，所长对她说：“我们一定抓住歹徒，但是请你配合一次。他怎么 做， 你不要反抗，我们安排民警在现场抓住他”。张女士只好冒着再被强奸的痛苦配合警方。第二天 ， 歹徒又来了，见妇女也不反抗，顺利实施了强奸行为。尽管现场有4名警察，但歹徒却在民警包围下逃脱。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【案例】

5、重庆电信事件2004年4月，四川某市法院审理一起男方提 起 的离婚案。依据女方的申请，法官为了收集男方 包二奶的证据，前往重庆移动公司，欲查询男方 手机通话清单。 移动公司认为法院无权查询，予以拒绝。法院对该公司罚款3万元，责令协助调查。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【案例】2004年月20日，湖南省南县法院 要 对一件民事案件完成执行任务，因被执行人朱明 在广东东莞，但具体地点不详，案件无法执行。法院决定：到省移动公司县分公司，欲查询 其儿子的手机通话记录，以确定被执行人在东莞 的电话，并最终锁定被执行人的所在地。移动公司县分公司根据电信条例规定， 拒绝协助调查。二、依法行政

6、的基本要求（8：50 10：00）1.电信条例第66条规定：除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关、安全机关或者检察机关对电信内容进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由对其内容进行检查。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）法院认为： 民事诉讼法第65条规定：法院有权向有 关 单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝 。电信条例只是国务院的行政法规，不得 与 民事诉讼法相抵触。如有抵触以法律为准。 法院最终裁定：对移动公司罚款3万元，责令协助调查。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）2我国宪法第40条规定：“公民的通信自由和通信秘密受法律的保护 。除因国家安全或

7、者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密。”二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【研究】湖南省人大常委会法工委认为：（1）通信秘密是宪法赋予公民的基本权利， 限制该项权利,仅限于宪法明文规定的特殊情形 。（2）移动用户的通话详单记载了大量的个人 隐私和秘密，属于宪法保护的通信秘密范畴。因此，法院调查取证不能违反宪法的规定。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【结局】全国人大常委会法工委发文：关于如何理解宪法40条、民事诉讼法65条 、电信条例66条的交换意见 （20043号文件 ）,明确表态：“同

8、意湖南省人大常委会法工委的意见”。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）第二，上位法高于下位法。【案例】2001年陈某未办理捕渔许可证，非法 捕渔，被县渔政管理人员查扣，根据福建省人大 实施渔业法办法，没收陈某的渔船和船上的 鱼网等渔具，陈某不服，诉至县法院。全国人大的渔业法规定：“无捕渔许可 证 擅自进行捕捞，情节严重，可以没收渔具。” 但福建省办法规定：“无捕渔许可证擅 自 进行捕捞，情节严重，可以没收渔船。”二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【结局】最高人民法院发出司法解释，指出：由于渔业法只规定了可以没收渔具， 而 福建省的渔业法实施办法却规定了可以没 收 渔船。因

9、此，地方性法规与渔业法不一致 。地方性法规的规定与法律的规定不一致的 ， 应当执行法律。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（二）合理行政 1. 积极行政。2. 合理行政： （1）符合立法目的； （2）符合比例原则。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【案例】治安管理处罚法第66规定:卖淫嫖娼的 ， 处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款； 情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。第97条规定：决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家属。 b 在“拘留后通知谁”问题上，公安机关有自由裁量 权。但动辄“通知老婆”，引发夫妻感情破裂、家庭解 体，显然超出了

10、通知家属的立法目的。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）恰当的做法：（1）善意行使裁量权；（2）选择最合适的通知对象。b 二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（三）程序正当1自然正义。b 2. 正义要以看得见的方式和步骤去实现。 b 【实例】有的领导经常交代下属：“这件事 ，你怎么做我不管，我要看的是结果。” 二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（四）均衡行政1. “利益衡量理论”。2. 衡量标准：（1）公共利益优先；（2）公民信赖利益保护优先。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）b 【案例】2006年5月，北京月球村科技有限公司的李 捷得知德国某公司拟

11、在世界杯期间销售“世界杯空气”。随后与之取得联系，得到了中国销售总代理的授权 。李捷向朝阳区工商局递交公司变更登记申请书,申请在经营范围中增加销售：“特定地区的特色空气（如德国世界杯绿茵场草坪 里的有浓郁青草香味的空气，在家观看世界杯球赛闻到这 种空气犹如置身球场）”。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）区工商局答复：“特定地区的特色空气”非常不明确。最后作出登记驳回通知书。李捷认为政府违法，向法院起诉。理由是：b 目前，我国并没有法律、法规规定不许销售“空气 ”。而“法不禁止即自由”。2007年6月19日，法院终审判决：工商局的驳回决定，有利于维护现阶段我国市场经 济 发展水平下的

12、市场经济秩序。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（五）公开行政由“阳光政府”走向“法治政府”。【实例】5月1日实施的政府信息公开条例确立 了各级政府必须主动或被动地将政府掌握的信息 ，依照法定的范围、方式、程序向社会公开。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）【案例】2002年5月20日上午8:30分，一头野 生 羚牛进入陕西省四郎乡田岭村刘昌家，把刘顶倒 在地。刘妻吓得躲在碗柜底下。围观村民认出这 是国家一级保护野生动物。村委会主任得知即向乡政府汇报。乡长向县林业局汇报后于10:00到现场。此 时 刘生命垂危，而羚牛在屋里来回走动。县林业局副局长于11:00 赶到现场，成

13、立抢 救指挥部，研究决定向林业厅汇报，但已11:30 。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）野生动物保护法16条规定：“禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。因特殊情况需要猎捕、杀害国家一级保护野生动物的，必须向国家林业部申请特许猎捕证”。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）下午1:20传来省林业厅指示，可以击毙羚牛 。 指挥部立即部署击毙方案。 2:00，县公安局长带领30名警察赶到现场， 指挥部经过现场察看，确定了击毙方案。4:20， 警察开枪击毙羚牛。从8:304:20，处置结束，刘因伤失血过多 已经死亡。其妻在被送往医院抢救的途中死亡。【讨论】政府是在依法行政吗？ 二

14、、依法行政的基本要求（8：50 10：00）（六）应急行政：行政应急性原则1. 紧急情况下，第一时间采取应急措施。【法条】突发事件应对法第7条规定：“突发事件发生后,当地政府应立即采取措 施 控制事态发展， 组织开展应急救援和处置工作 ， 并立即向上级政府报告，必要时可以越级上报” 。二、依法行政的基本要求（8：50 10：00）2. 如何贯彻行政应急性原则?启动：存在紧急危险；主体：政府法定机关； 决策：遵循比例原则。【比例原则】突发事件应对法第11条： “政府采取应对突发事件的措施，应当与突发事 件 的性质、危害程度和影响范围相适应。”依法行政的理论与实践（专题讲座）休 息 时 间10：0

15、0 10：15三、案例教学：如何提高依法行政能力？（10：15 11：30）【案例1】2004年11.21包头空难。根据1993 年 航空运输旅客身体损害赔偿暂行规定，旅客 伤亡赔偿最高限额为7万元。东航根据该规定， 给每位乘客21万元赔偿。桂亚宁拒绝接受。问题在哪里？暂行规定。桂亚宁起诉民航总局，要求履行立法义务。法院驳回起诉，不予受理。三、案例教学：如何提高依法行政能力？（10：15 11：30）【案例2】去年2月，福建省平和县政府制定 了关于加大执法力度严控初中辍学的通知。这份“红头文件” 明确规定：所有乡镇、村和教育、劳动、工商、公安 、民政、土地等部门对未取得初中毕业证的青少 年不得开具劳务证、结婚证、驾驶证等。三、案例教学：如何提高依法行政能力？（10：15 11：30）【案例3】浙江省安吉县是著名的生态县，但 猫头鹰等野生动物给人造成的损失和伤害，该由 谁为野生动物害人埋单？野生动物保护法第14条规定:“因保护国 家 和地方重点保护野生动物，造成农作物或者其他 损失的，由当地政府给予补偿。补偿办法由省、 自治区、直辖市政府制订”。 但是，该省至今没有制定补偿办法。三、案例教学：如何提高依法行政能力？（10：15 11：30）【案例4】去年5月,某县县委书记让县卫生局的刘局 长 到办公室来一趟。原来，X饮料有限公司反映了卫生执法 监督所：人为设