争议的预防与处理(课件)

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1、End第九章 争议的预防与处理-检验-索赔-不可抗力-仲裁End第九章 争议的预防与处理-检验、索赔、不可抗力和仲裁第一节 商品检验（commodity inspection）第二节 索赔（claim）第三节 不可抗力（Force Majeure）第四节 仲裁（Arbitration）End第一节 商品检验一、商检的概念进出口商品检验,简称商检,是对进出口商品的品质 、数量、重量、包装等项内容进行检验并出具证明 ，证明检验结果是否与合同规定一致或与国家有关 标准相符。End二、 商检检的意义义及其作用对进对进 出口商品进进行检验检验 是国际贸际贸 易中不 可缺少的一个重要环节环节 。凡未经检验

2、经检验 的 进进口商品，不准销销售，使用；凡未经检经检 验验合格的出口商品，不准出口。End1、商检的内容：主要有：检验商品的品质（质量）数量 、规格、重量、包装、安全卫生等，检 验动植物及其产品是否有病虫害。三、商检的内容、范围End2、范围（1）现行商检机构实施检验的进出口商品 种类表规定的商品（2）根据中华人民共和国食品卫生法（ 试行）和进出口动植物检疫法规定的商 品。（3）船舱和集装箱检验。（4）海运出口危险品的包装检验。（5）对外贸易合同规定由商检局实施检验的 进出口商品。End四、合同中商检条款内容（一）检验时间、地点（二）商检机构（三）检验证书（四）检验标准End（一）检验时间、

3、地点在国际货物买卖中，关于检验的时间和地点的规定， 基本有三种说法：1、在出口国装船前检验。2、在进口国检验。3、在出口国装运港检验，进口国目的港复验End1、在出口国装船前检验（1）产地检验（2）装船前或装船时在装运港检验，即以离 岸品质，重量或数量为准。合同中的常见的规定形式有：装船前由卖方 自己检验货物、装船前由卖方委托第三人检 验、装船前由买方授权的代理人验货。End案例香港华润公司通过辉富投资公司为内地某公 司向海外企业订购100吨玻璃纸，分装在5个 集装箱中，因未规定装船前检验，到货后发 现5个集装箱中近百个木箱里没有玻璃纸，只 有石子。当辉富公司向外商追查时，发现该 外商早已携款

4、外逃。End2、在进口国检验（1）目的港（地）卸货后检验，即以到岸品 质、重量或数量为准。（2）买方营业处所或最终用户所在地检验：End3、在出口国装运港检验，进口国目 的港复验。注意：（1）复验权应在合同中注明，买方必须 在规定的时间进行复验。（2）买卖双方检验的方法应一致。End（二）商检机构及其基本任务 1、官方机构：由国家设立的检验机构，（国家进 出口商品检验局） 2、非官方机构：由私人或同业公会，协会等开设 的检验机构，如公证人，公证行。 3、工厂企业、用货单位设立的化验室、检测室等 。End我国的官方机构中华人民共和国商检局 （The China I/E Commodity Ins

5、pection Bureau ,CCIB）三项任务：（1）对重点进出口商品实施法定检验。（2）对其指定或者认可的检验机构的进出口 商品检验工作实施监督管理（3）办理进出口商品的鉴定业务。End（1）对重点进出口商品实施法定检验法定检验：商会检机构根据国家的法律、行政、 法规的规定，对规定的进出口商品或有关的检验 事项执行强制性的检验或检疫，未经检验发给证 件者或检验未合格者均不准进出口，它们往往是 大宗的关系国计民生的出口商品，容易发生质量 问题的商品，涉及安全卫生的商品。End（2）对其指定或者认可的检验机构的 进出口商品检验工作实施监督管理监督管理：主要是通过行政手段，推动和组织 有关部门

6、对进出口商品按规定要求进行检验， 凡列入种类表的商品中，进口商品未经检 验的不准销售，不准使用；出口商品未经检验 合格的不准出口。End（3）办理进出口商品的鉴定业务。公证鉴定：根据有关部门（如运输部门，用货 部门）的申请，外国检验机构的委托，仲裁， 司法机关的指定办理对外贸易公证鉴定业务， 并签发各种鉴定证书。它不是强制性的，证明 书也不是海关放的依据。End（三）我国商检机构和商检公司签发 的检验证书。1、主要有：品质检验证书，重量检验证 书，健康检验证书，消毒检验证书，验 残检验证书，验舱检验证书，产地检验 证书，价值检验证书。End2、商检证书的作用A、证明卖方所交货物、品质、数量、重

7、量 、包装等是否符合合同规定。B、作为买方提出异议，要求理赔的有效凭 证。C、海关放行的凭证之一。D、议付货款的单据之一。End(四)检验标准检验标准是商检机构检验和评定进出口 商品是否合格的技术标准和依据。End（五）合同中的检验条款及注意问题现举买卖合同中检验条款实例如下： “以装运港(地)XX(检验机构名称)签发的品 质和重量检验 证书作为信用证项下议付所提 交单据的一部分。买方对于装运货物的任何 索赔，须于货物到达目的港(地)后XX天内提 出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的 公证报告。” End注意问题：1、检验条款要与品质条款，包装条款及其他条款一致起来 ，不要顾此失彼，出现脱节

8、，产生矛盾。出口商品检验标准，按我国有关标准及规定进行。需要检 验的主要项目，不要订得过于繁锁，注意要有伸缩度，不要 太绝对化。对于商品的用途及其他与品质规格检验无关的条款，不应 在合同中规定，如“供动物园使用”、“供牲畜食用”等。某些出口商品规格项目，要符合商品的实际情况，如猎取 的山兔，不可能做到“放血彻底”等。按小样成交的出口商品，发货时要按样品对照检验；不要 一边按样品成交，一边又按规格造成扯皮现象。2、给予买方的复验期要适当，对于国外复验机构的选定， 应注意政治上对我方较友好，又有一定业务能力的机构。3、要重视进口检验工作的组织和进行。End第二节 索赔 一. 几个概念：1、争议（D

9、isputes）：是指交易的一方认为对方未能部分 或全部履行合同规定的责任与义务而引起纠纷。2、违约（breach）：是指合同当事人未能部分或全部履行 合同规定的责任与义务的行为。根本性违约可宣布合同 作废，并可要求赔偿。非根本性违约不可宣布合同作废 ，可要求赔偿。3、索赔(claim)：是指遭受损害的一方在争议发生后，向违 约方提出索赔偿的要求，在法律上是主张权利，在实践中， 通常是指受害方因对违约方违约而根据合同或法律提出予以 补救的主张。4、理赔(settlement)：是指违约方对受害方所提赔偿要求 的受理与处理。End二、合同中的索赔条款1、异议与索赔条款2、罚金条款End1、异议与

10、索赔条款基本内容：索赔依据索赔期限处理索赔的办法及索赔金额End2、罚金条款（1）适用于卖方延期交货或买方延期接货的情 况。罚金又称违约金是指当一方未履行合同义 务时，应向对方支付一定数额大小的约定金额 ，以补偿对方的损失。罚金的数额大小是以违 约时间的长短为转移，并规定最高限额。（2）我国涉外经济合同法对于罚金条款予以承 认和保护。（3）注意：即使违约方支付了罚金，只要受损 方未予同意，仍不能解除继续履行合同的义务 ；相反，如违约方延期交货到一定的期限，受 损方反而有权要求撤销合同并要求支付罚金。End第三节 不可抗力（Force Majeure ）一、含义不可抗力又称人力不可抗拒。它是指当

11、签约后，不 是由当事人的过失，而是由于发生了当事人不能预 见和人力所不能控制的意外事故，以致不能履约或 不能如期履约，有关当事人即可根据契约或法律的 规定免除不履约或延期履约的责任。End构成不可抗力事件应具备以下三个条件（1）事件是在有关合同签订之后发生的；（2）事件的发生不是由于任何一方当事人 的故意或过失所造成；（3）事件的发生及其造成的结果是当事人 不可预见，无法预防，无法避免，无法控 制的。End不可抗力的事故包括两类一、由于自然力量引起：如：水灾，火灾，风灾 ，大雪，地震等。 二、由于社会力量引起的：如战争、暴乱、罢工 、政府禁令等。货币升贬值不属于不可抗力，因 为它可以预见。En

12、d二、合同中的不可抗力条款该条款是免责条款，即免除合同责任义务或延期执 行合同。1、内容不可抗力事故的范围、后果、出具事故证明的机构 和事故发生后通知对方的期限。2、不可抗力的规定方法概括式、列举式、综合式End二、缓引不可抗力条款应注意的事项1、合同中一般订有该项条款2、及时通知对方并提供证明文件3、无论同意与否均应及时作出答复 4、分清责任范围5、在处理上应按合同规定。End第四节 仲裁（Arbitration）一、仲裁的定义和特点1、定义仲裁是指买卖双方在争议发生之前或发生 之后签订书面协议 ，自愿将争议提交双方所 同意的第三者予以裁决(Award)，以解决争 议的一种方式。这个裁决对双

13、方都具有约束 力，双方必须遵照执行。End2、 特点（1）仲裁选用是以双方自愿为基础。受理争议的仲裁 机构是属于社会民间团体所设立的组织，不是国家政 权机关，不具有强制性，双方当事人可自行选定仲裁 员，因此具有一定的灵活性。（2）仲裁的程序较简单，且仲裁员一般是熟悉国际贸 易业务的专家和知名人士，故仲裁解决问题较快，且 费用也较为低廉。（3）仲裁对争议双方继续发展贸易关系的影响较小。（4）仲裁的裁决是终局性的，对双方都有约束力，败 诉方不得上诉，必须执行裁决，否则胜诉方可以要求 法院强制执行。EndEnd仲裁与诉讼 有何区别？想一想End四、仲裁与诉讼的异同1、相同点： （1）都是由第三者出面

14、解决的。 （2）法院审理与促裁都是按种自规定的程序进行的。 （3）裁决书与判决书均具有强制效力。2、不同点： 审理案件的机构的性质不同。 审理人员的产生不同。 审理案件的程序不同 审理制度不同 审理案件的依据不同 时间、费用、被告关系不同。End二、仲裁协议的作用和形式仲裁协议是买卖双方在争议发生之前或争议 发生之后自愿将他们的争议交付仲裁解决的 一种书面协议。仲裁协议是仲裁机构和仲裁 员受理争议案件的依据，仲裁机关不受理没 有仲裁协议的争议纠纷。End（一）仲裁协议的作用1、双方当事人均须受仲裁协议的约束，如果 发生争议，应以仲裁的方式解决而不向法院起 诉，如一方去法院起诉，另一方有权要求法

15、院 停止审理，并把有关争议案件发还给仲裁庭处 理。2、有了仲裁协议，可以有效地排除法院对有 关争议案件的管辖权。3、使仲裁庭或仲裁员取得对有争议案件的管 辖权。End（二）仲裁协议有两种形式1、争议发生之前，通常就是“在买卖合同中 订立的仲裁条款（Arbitration clause）2、争议发生之后，就是双方当事人订立的“ 提交仲裁协议”（Arbitration Agreement） 。上述两种形式具有同等法律效力。End三、合同中的仲裁条款仲裁条款主要包括：仲裁地点仲裁机构仲裁程序仲裁裁决的效力End（一）仲裁地点国际上对仲裁地点的选择与安排，一般有以下 几种情况：在买方所在国、在卖方所在

16、国，在第三国，在 被告所在国，在原告所在国，在货物所在国等 进行仲裁。我国对外规定仲裁地点时有三种办法：1、规定在我国仲裁。2、规定在被诉人所在国仲裁。3、规定在双方同意的第三国进行仲裁。End（二）仲裁机构目前，国际上进行仲裁的机构有以下几种：1、常设仲裁机构：此机构有国际性的或区域 性的，有全国性的，还有附设在特定行业内的 专业性仲裁机构。它们都有一套机构和人员， 负责组织和管理有关仲裁事务，可为仲裁的进 行提供种种方便。所以大多数仲裁事务都被提 交在常设仲裁机构进行审理。著名的有：国际 商会仲裁院，英国伦敦仲裁院，瑞士苏黎士商 会仲裁院，瑞士斯德哥尔摩商会仲裁院，中国 国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员会 等；附设在特定的行业内的专