《备战2016年司法考试◆卷四案例题精要(2010-2015)》由会员分享，可在线阅读，更多相关《备战2016年司法考试◆卷四案例题精要(2010-2015)（26页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、 备战备战 20162016 年司法考试年司法考试卷四案例题精要（卷四案例题精要（2010-20152010-2015）刑法刑法1.犯罪构成的提前犯罪构成的提前实现实现判断要点：第一行为是否已经进入实行阶段（1（尚未进入实行阶段：故意杀人预备与过失致人死亡的想象竞合（2（已经进入实行阶段学说：成立故意杀人既遂（第一个行为与第二个行为紧密联系一体）；学说：成立过失致人死亡与故意杀人未遂的想象竞合（第一个行为与第二个行为分别分析）2.事前的故意事前的故意争议点观点概括故意说持间接故意，则成立一个故意犯罪既遂 犯罪故意关键看第二个行为是否持间接故意不持间接故意，则成立一个故意犯罪未遂和一个过失犯罪独
2、立评价，故意与过失并罚 评价两个行为 视为一体两个行为具有相当因果关系，成立故意犯罪既遂 因果关系 第二个行为属于介入因素，阻断因果关系3.共犯的脱离共犯的脱离4.不真正不作不真正不作为为犯的成立条件犯的成立条件（1（应为：有作为义务危险源对物的管理义务对人的监督义务对自己先行行为创设的危险的消除义务特殊关系基于法律规范基于职务、业务、制度规定基于合同契约基于自愿接受行为特殊领域具有排他支配作用的特殊领域（2（能为：有作为可能（3（而不为：有结果回避可能性（4（具有等价性： 5.教唆犯教唆犯（1（教唆未遂：被教唆人没有犯被教唆的罪（对教唆犯，可以从轻或减轻处罚）（2（未遂的教唆：教唆者故意教唆
3、他人实施不可能既遂的行为6.假象防假象防卫卫：成立过失犯罪或意外事件7.刑刑罚罚与法律后果与法律后果量刑参考因素法律后果累犯应当从重处罚；不得缓刑；不得假释自首可以从轻或减轻处罚；犯罪较轻的，可以免除处罚一般立功可以从轻或减轻处罚重大立功可以减轻或免除处罚8.立功立功行为表现否定条件揭发犯罪揭发正当防卫、紧急避险等【排除犯罪】的行为揭发的他人犯罪行为【不适用中国刑法】揭发他人实施的【告诉才处理】的犯罪提供线索【非法】通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定获得的；【职务】本人以往查办犯罪职务活动中掌握的、或负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获得的；【亲友
4、】犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供线索、协助抓捕的协助抓人提供【同案犯、基本情况提供【犯罪前、犯罪中】掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址的9.死者占有死者占有10.非国家工作人非国家工作人员员受受贿贿罪罪：要求索取或收受财物必须为他人谋取利益村委会组成人员只有协助乡镇府从事管理活动时才具有国家工作人员身份11.为亲为亲友非法牟利罪友非法牟利罪【 【166】 】主体：国有公司、企业、事业单位的工作人员行为：利用职务之便：将单位盈利业务交给亲友；向亲友处明显高价采购或明显低价销售商品；从亲友处采购不合格商品结果：使国家利益遭受重大损失认定：实施本罪行为，同时触犯贪污罪的，两罪想象
5、竞合，定贪污罪12.信用卡信用卡诈骗诈骗罪罪【 【196】 】（1（四种行为方式（对人使用）使用伪造的信用卡或使用虚假的身份证明骗领的信用卡；使用作废的信用卡；冒用他人的信用卡（a.卡片必须真实有效；b.信用卡来源：拾得、骗取、获得他人信用卡信息资料）；恶意透支（2 次催收，3 月不还）（2（盗窃信用卡并使用的，依照盗窃罪定罪处罚盗窃信用卡后不使用：普通方式窃得的，不构成盗窃罪；4 种特殊方式 窃得的，构成盗窃罪（3（抢夺、诈骗、敲诈勒索、抢劫信用卡后并使用对人使用：信用卡诈骗对机器使用：盗窃（例外：【司法解释】拾得他人信用卡后对机器使用的定信用卡诈骗罪）13.盗窃罪盗窃罪【 【264】 】5
6、 种行为方式：普通盗窃，数额较大；多次盗窃（2 年内 3 次）；入户盗窃；携带凶器盗窃；扒窃14.诈骗诈骗罪罪【 【266】 】15.敲敲诈诈勒索罪勒索罪【 【274】 】诈骗罪基于错误认识敲诈勒索罪基于恐惧心理而取得财物事实既是虚假的，又是让人恐惧的，行为人既产生错误认识又同时产生了恐惧心理想象竞合择一重罪处理16.事后事后/转转化型化型抢抢劫劫【 【269】 】（1（前提条件：犯盗窃、诈骗、抢夺罪（着手即可；凡是可以被评价即可）（2（客观条件：当场使用暴力或暴力相威胁（3（主观条件：为了窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证17.伪伪造公文、造公文、证证件、印章犯罪件、印章犯罪【 【280】 】伪造
7、、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪伪造、变造、买卖身份证件罪*伪造高等院校印章制作学历、学位证明的行为，以伪造事业单位印章罪论处18.掩掩饰饰、 、隐瞒隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪犯罪所得、犯罪所得收益罪【 【312】 】“犯罪”：只符合客观条件即可（认定本罪，以上游犯罪事实成立为前提）19.贪污贪污罪罪【 【383】 】（1（实施贪污的实行行为与取得本单位财物之间，必须具有因果关系；否则犯罪未遂（2（伙同他人贪污的，以共犯论20.挪用挪用资资金罪金罪【 【272】 】&挪用公款罪挪用公款罪【 【384】 】（1（区别：主体挪用资金罪：公司、企业或者
8、其他单位的工作人员（包括受委托经营管理国有资产的）挪用公款罪：国家工作人员（2（“归个人使用”：供本人、亲友或其他自然人使用；以个人名义将公款供其他单位使用；以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益（3（三种挪用类型 用途数额时间非法活动3W营利活动5W一般活动5W3 月不还（4（VS 贪污罪：没有非法占有目的21.利用影响力受利用影响力受贿贿罪罪【 【388】 】（1（主体：国家工作人员的近亲属或关系密切的人；离职的国家工作人员；离职的国家工作人员的近亲属或关系密切的人（2（行为：谋取不正当利益索取、收受贿赂须与国家工作人员无共犯关系，否则成立受贿罪的共犯22.介介绍贿赂绍贿赂罪罪【 【
9、392】 】行为：居中介绍，提供信息刑刑诉诉1.非法非法证证据排除据排除规则规则（1（非法证据排除非法手段非法证据刑讯逼供等供述暴力、威胁等证人证言、被害人陈述 不符合法定程序、可能严重影响司法公正的，不能补正或作出合理解释物证、书证（2（排除非法证据的程序启动方式a.依职权b.依申请：当事人及辩护人、诉讼代理人时间：开庭审理前（但在庭审期间才发现线索或证据的除外）法庭审查与调查a.先审查后调查：审查后有疑问方进行调查；否则继续审理；以相同理由再次申请的，不再审查b.法庭调查时间：申请后或法庭调查结束前（故意在庭审期间才提出的，应当法庭调查结束前才审查，并决定是否调查）侦查人员出庭作证检察院可
10、以提请法院通知法院可以通知现有材料不能证明证据收集合法性的侦查人员可以要求出庭说明情况经法院通知，有关人员应当出庭调查后处理：将结论告知公诉人、当事人及辩护人、诉讼代理人二审救济a.第一审没有审查且作为定案根据的b.不服第一审调查结论，提出上诉、抗诉的c.第一审结束后才发现相关线索或材料后申请的取证合法的证明责任与标准：对于确认或不能排除存在以非法方法收集证据情形的，应当予以排除2.刑事刑事证证明明（1（对视听资料应着重审查其来源及内容（2（证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并查实后，才能作为定案根据（3（只有被告人供述，没有其他证据，不能认定被告人有罪和处以刑罚；
11、没有被告人供述，但证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚（4（证据的关联性：与案件证明对象之间存在客观联系；证据对案件事实有证明价值（5（“证据确实充分”定罪量刑的事实都有证据据以定案的证据均经法定程序查证属实综合全案证据，对所认定的事实已排除合理怀疑3.证证人出庭的条件人出庭的条件公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对定罪量刑有重大影响，申请法院通知证人出庭作证，人民法院认为有必要的，应当通知证人出庭；无法通知或者证人拒绝出庭的，应当及时告知申请人。4.监视监视居住居住（1（适用条件（可以）符合取保候审条件不能提出保证人，也不缴纳保证金符合逮捕条件疾【病
12、】，怀【孕】，唯一抚【养】人，【特】殊情况，期限届【满】（2（地点应当在住处无固定住处的可以再指定居所涉嫌危害【国】家安全犯罪、【恐】怖活动犯罪、【特】别重大贿赂犯罪在住所执行可能有【碍侦查】经上一级检察院或公安【批准】不得在羁押场所、专门的办案场所进行5.技技术侦查术侦查（1（可以适用技术侦查的案件危害【国】家安全犯罪【恐】怖活动犯罪【黑】社会性质的组织犯罪重大【毒】品犯罪公安机关立案后其他【严】重危害社会的犯罪案件重大【贪污、贿赂】犯罪案件检察院立案后利用职权实施的严重侵犯公民【人身权利】的重大犯罪案件经过严格的批准手续追捕被通缉或者批准、决定逮捕的【在逃】犯经批准（2（机关决定：检察院、
13、公安、国安实施：公安、国安（3（批准决定：自签发之日起 3 个月内有效，每次经批准延长不得超过 3 个月（4（对象：犯罪嫌疑人、被告人及与犯罪活动直接关联的人员6.附附带带民事民事诉讼诉讼（1（“先刑后民”情形处理被告人无罪调解一并判决检察院撤诉可以调解驳回起诉，告知另诉二审提附民可以调解告知另诉7.强强制医制医疗疗程序程序（1（适用条件实施暴力行为危害公共安全或严重危害人身安全经法定程序鉴定为依法不负刑事责任的精神病人有继续危害社会的可能（2（审理程序管辖：a.实施暴力所在地的基层法院；b.被申请人居住地的基层法院（更为适宜）庭审：应当组成合议庭开庭审理（被申请人的法定代理人请求不开庭且法院
14、审查同意的除外）应当提供法律帮助应当在 1 个月内做出强制医疗决定（3（救济程序：被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属对于强制医疗决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。8.“应应当运用何种判决？当运用何种判决？”答题思路：判断依据分析处理行政法行政法1.行政行政处罚处罚（1（“应当从轻或减轻处罚”【主动】消除或减轻违法行为危害后果受他人【胁迫】有违法行为【配合】行政机关查处违法行为有立功表现【其他】（2（简易程序适用条件：a.违法事实确凿并有法定依据b.处以警告或罚款（公民 50 元以下，法人或其他组织 1000元以下；违反治安管理行为 200 元以下）简易性：当场决定行政处罚
15、，当场交付决定书（3（一般程序检查或调查：不少于 2 人；出示证件做出处罚决定：a.行政机关负责人对调查结果进行审查b.对情节复杂或重大违法行为给予较重处罚的，应行政机关负责人集体讨论决定送达：宣告后当场交付；当事人不在场的，7 日内送达（治安处罚：2 日）（4（听证程序听证范围a.一般处罚：责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款b.治安处罚：吊销许可证、2000 元以上罚款听证的启动a.应在处罚前告知听证权利b.当事人在被告知后 3 日内要求的，应组织听证听证费用：当事人不承担2.行政行政许许可可（1）行政许可的设置权限和形式法律可以设定一切行政许可行政法规上位法尚未制定的许可在上位法
16、设定的许可事项范围内，对该许可做出具体规定国务院决定经常性许可&必要时的临时许可地方性法规上位法尚未制定的许可在上位法设定的许可事项范围内，对该许可做出具【不得】设定应由国家【统一】确定的资格许可；【不得】设定企业或其他组织设立体规定省级地方政府规章上位法尚未制定的临时性许可在上位法设定的许可事项范围内，对该许可做出具体规定【登记】及其【前置】性行政许可；【不得】限制其他地区的个人或企业到本地却从事经营或服务，不得【限制】其他地区的商品进入本地市场；法规、规章实施上位法具体规定，【不得增设】行政许可，不得增设违反上位法的其他条件3.行政行政强强制制执执行行（1（一般程序催告a.应当以书面形式作出b.催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人（拒绝接收或无法送达：按民诉送达）行政强制执行决定a.应当以书面形式作出b.有证据证明有转移或隐匿财产迹象的，可作出立即强
