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1、分则部分的基本思路某一特定的民商事法律关系的法律适用：1、法律冲突2、法律适用规则3、适用范围（该法律适用规则适用于哪些 问题）4、特殊问题涉外物权和侵权法律适用物权物权与债权相比，具有很强的本土性。物 权制度与一国的政治制度、经济体制、传 统习俗唇齿相依，因此也具有一定的公共 性（公法性）。各国物权法因国家、民族 、历史传统的差异往往互不相同，不像债 权法那样容易在各国间达成统一。 梁慧星：物权法第一节 物之所在地法原则 一、物之所在地法原则的产生与发展（一）物之所在地法原则的演变（主要是动产） （二）适用物之所在地法的理由1.梅林基的主权不可分割论 2.萨维尼的本座论3.毕耶的集体利益、全
2、人类利益论4.戴西、莫里斯的便利说，国家的实际控制。二、物之所在地的确定适用法院地法 不动产容易、动产难；有体物容易，无体物难。物之所在地确定的一般做法类别 物之所在地法不动产 不动产的自然所在地 一般动产 动产的自然所在地 有体动产 运输中的 发送、目的地、所在地 运输工具 注册登记地动产 知识产权 权利创设国 无体动产 证券、债券 代表票据所在地 公司股票 公司注册地 商誉 与商誉有关的营业所所在地三、 物之所在地法的适用范围（ 哪些问题适用物之所在地法） （一）动产与不动产的区分（二）物权客体的范围（三）物权的种类和内容（四）物权的取得、转移、变更和消灭 2009.3蔡超明2800万欧元
3、拍鼠首、兔首，文物保 护。 文物的所有权 拾得物的所有权（五）物权的保护四、物之所在地法适用的例外 （哪些物权关系不适用物之所在地法）1、运送途中物品的物权关系。 2、船舶、飞行器等运输工具的物权关系。 3、法人终止或解散时的物权关系。 4、与身份关系密切的财产关系，如遗产继承关系、夫妻财 产关系。实际已经脱离物权。 5、位于无主土地或无主空间之物的物权关系。一般依国际 条约处理，无条约适用先占人属人法。月球上的土地能否拍卖。空气能否销售，适用何种法律调整。第二节 我国物权法律适用的规定涉外民事关系法律适用法第三十六条 不动产物权 ，适用不动产所在地法律。民法通则第144条“不动产所有权，适用
4、不动产所 在地法律。” 民法通则意见第186条“土地、附着于土地的建筑 物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。 不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关 系，均应适用不动产所在地法律。不动产：物之所在地法原则涉外民事关系法律适用法第三十七条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律 。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在 地法律。 动产：当事人自治原则；物之所在地法原则北京人小毛在台湾旅游期间丢失宠物狗，被在台湾旅 游的德国人克里斯托弗捡到，报台湾失物招领处。克 里斯托弗5个月后携狗去瑞士旅游，在瑞士旅游12个 月后回德国，一年后携狗来北京旅游，小毛发现其宠 物狗后要求索回遭
5、拒，向发现地海淀区人民法院提起 返还原物之诉。 准据法：法律事实发生时物之所在地法我国物权法：不承认取得时效 台湾民法典：取得时效6个月 瑞士民法典：取得时效5年 德国民法典：动物不是物。失物招领处登记之日起6个 月（本案未在德国登记） 所有权保留案例： 德国分期付款买卖法第1条：所有权保留约定必须 采用书面形式。 我国台湾地区动产担保交易法第5条：所有权保留 约定非经以书面形式为之不得成立，非经登记不得对 抗善意第三人。我国合同法第134条：当事人可以在买卖合同中约 定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的 所有权属于出卖人。 （无需书面形式，无需登记） Res in Transitu
6、:第三十八条 当事人可以协议选择运输中动产物权 发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运 输目的地法律。当事人自治原则；运输目的地法律涉外民事关系法律适用法 第39条 有价证券，适用有价证券权利实现地 法律或者其他与该有价证券有最密切联系的 法律。 第40条 权利质权，适用质权设立地法律。船舶物权：海商法270条：船舶所有权的取得转让和消灭，适 用船旗国法律。海商法271条：船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或光船租赁期间设置抵押权的，适 用原船舶登记国法律。海商法272条：船舶优先权，适用受理案件的法院 所在地法律。海难情况下，海商法规定的优先权顺序：行使优先权发生的 诉讼和船
7、舶拍卖费用；海难救助费用；船长、船员工资；人身伤 亡赔偿请求；船舶吨税、引航费、港务费；船舶因侵权行为产生 的财产赔偿请求。 民用航空器物权：民用航空法185条：民用航空器所有权的 取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记 国法律。民用航空法186条：民用航空器抵押权适 用民用航空器国籍登记国法律。民用航空法187条：民用航空器优先权适 用受理案件的法院所在地法律。 涉外侵权行为之债的法律适用case1：1982年辛德尔诉阿伯特化工厂案： 原告母亲在怀孕期间服用一种防止流产的药物 ，致使原告成年后患有癌症。 已过20年，原告无法证明哪一家工厂生产的药 物。一审法院拒绝受理。 加州上诉法院判决当
8、时在市场上占有95%销售 额的五家公司对原告负连带责任，按在市场中占 有的比例来计算赔偿额。Case2:在美国曾发生高速驾车者撞上路灯柱或赔 偿40万美元，判决理由是“灯柱过于结实，未被 拦断而使人受伤”。结论： 各国对于侵权法立法目标（如何在保护侵权人 与受害人利益之间寻求平衡点）不同，导致各国 侵权法存在很大差异。在涉外案件中，涉外侵权 的法律适用问题就显得格外重要。一、侵权关系与合同关系竞合时的识别与法律适用 问题1、按照我国法律（法院地法）进行识别。2、法院的识别必须保持一致性，不能模棱两可。3、在竞合情况下，法院应尊重原告的选择。4、当事人同时以两个诉因起诉，法院应从有利于 受害人的
9、角度进行识别与选法。5、一旦作出识别，必须保持连贯性。第一节 一般侵权行为之债的法律适用一、侵权行为之债与侵权行为法1.侵权行为之债的概念2.侵权行为法 二、侵权行为地之债的法律冲突1.侵权行为范围不同2.侵权行为构成要件不同3.损害赔偿原则、标准及数额不同 三、一般侵权行为的法律适用（一）侵权行为适用侵权行为法 （1）理由：最密切；可预见性；维护国家主权和公共秩序 的需要。 （2）弊端：偶然性；僵化性。 （3）如何理解“侵权行为地（实施地？结果发生地？）” 趋势：允许当事人或法官进行选择。法官选择的标准？（二）侵权行为适用法院地法1.侵权行为适用法院地法在英国曾适用2. 侵权行为适用法院地法
10、原则与“双重可诉原则”（1）单纯适用法院地法只停留在学说阶段。（2）“双重可诉原则”即重叠适用侵权行为地法和 法院地法。（3）结论：法院地法原则理由牵强，并容易导致 挑选法院。因此，一般作为侵权行为地法的补充 原则。（三）侵权行为适用当事人共同属人法当事人共同属人法原则是补充原则，法官选择适 用或者优先适用（四）最密切联系原则与侵权行为自体法（1）最密切联系原则应用的立法例：1982年土耳其国际私法和国际诉讼法25条“非合同性的侵权行为之债，适用侵权行为实施 地法律。因侵权行为而产生的法律关系与他国 有更为密切联系的，则适用该国法律。”（2）评价：四、侵权行为自体法（Proper law of
11、 the torts）提出人：英国学者莫里斯1951年在哈佛法律 评论上发表“论侵权行为自体法”。基本含义：侵权行为适用与之有最密切联系的国 家的法律。 （注意：与合同自体法不同） 理由：侵权行为种类之多不亚于契约，若对各种 各样的侵权行为一律适用一种机械的公式是不可能达到令人满意的结果的。五、意思自治原则（1）立法例： 1987年瑞士联邦国际私法第132条：“侵权行为发生后，当事人可以随时协商选择适用法院地法律。”（有限制的意思自治） 1999年德国关于非合同债权和物权的国际私法立法第42条：“非合同债权关系据以产生的事件发生后，当事人 可以选择应适用的法律。”（2）当事人合意的难度。由于选
12、法的时间发生于争 议产生之后，加害人与受害人利益根本对立，意思 自治原则在侵权领域不会发生在合同领域那样大的 作用。侵权行为民法通则第146条 “侵权行为的损害赔偿，适 用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同 一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者 住所地法律。中华人民共和国法律不认为发生在中华人民共和国 领域外的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理 。”民法通则意见第187项 “侵权行为地的法律包括 侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果 两者不一致时，人民法院可以选择适用。”注：综合来看，一般侵权法律适用共 五大原则，随着国际社会对受害人利 益保护的加强，可能发展出保护受
13、害 人原则。三、特殊侵权的法律适用 船舶碰撞 海上侵权 船舶内部侵权 海上运输对乘客的侵权 油污损害赔偿 碰撞 空中侵权 发生在内部的侵权 航空运输对旅客的侵权公路交通事故 公路交通事故法律适用公约 产品责任 海牙产品责任法律适用公约涉外民事关系法律适用法第44条 侵权责任，适用侵权行为地法律，但当 事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所 地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的 ，按照其协议。当事人自治原则（事后选择）共同经常居所地法原则侵权行为地法原则涉外民事关系法律适用法 第45条 产品责任，适用被侵权人经常居所地法律； 被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生 地法律的，
14、或者侵权人在被侵权人经常居所地没有 从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或 者损害发生地法律。第46条 通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖 像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人 经常居所地法律。海事侵权海商法第273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适 用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔 偿，适用受理案件的法院所在地法律，同一国籍的船 舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿 适用船旗国法律。”第274条：“共同海损害理算，适用理算地法律。”第275条：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法 院所在地法律。” 民用航空器侵权民用航空法189条：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用 侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔 偿，适用受理案件的法院所在地法律。”不当得利和无因管理涉外民事关系法律适用法第47条“不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的 法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法 律；没有共同经常居所地的
