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1、法律史的视界:方法、旨趣舆婉式法律史的视界:方法、旨趣典簌式梁治平如果貌磨史即是人顺封其以往担输的韶缘,别法律史便是其中舆法律相阴的那一部分。道撞意羲上的法律史渊源久速。在中圃,以寡阴形式封法律史作系杭言己缘典整理白守富献,至理始于束漠班固之恻漠害乳班氏以“志”入史,“刑法”居其一。此俊,正史中的“刑法志”傅抗锦延不艳,蔚篇大颧。祝厥史焉以往翘输的昆缘,并不否韶和袒忽其中的刽作因素。一代人有一代人的史颧,一代人有一代人的魔史。言己缘遇去即是封以往的回顾,回顾必定出于特定视角,而祝角必包含特定峙空中特定人群的隋感、理性和偏晃,包含他们的希望和恐灌,夙尚和欲望。因此,封屋史的榆封,便是一撞封于人颊
2、心理、思想和行焉的探甜。袄不遇,因焉本文要对兼的是2 0世耙以降由鞍巢群艘撰窝的惠阴屋史,通梗封人顺思想和行篇白侧深索便搏燮成篇封法律史遣一尊朋擎科之方法、旨趣和簌式的封流。方法可以擎科分,如艇史的、法擎的,也可以邂辑分,如演挥的、蹄钠的,遗可以目的分,如描述的、规婉的,雏林林穗糖,不一而足,要皆焉人顺意l J造、掌握和莲用知藏的路径,并因此在不同程度上诀定人颊镬取的知歉的胜鬓舆簌凰以及退些知淄重用于人颊社含峙崖生的影警。履史一向是人顺知款中重要的一幢,于人相福社密权并目阴。因此,雁史熬法脱雕人颊的好恶而存在,不能在人顺的矢嚷散旨趣之外而超然镯立。换言之,履史知款的形成不但篇方法所影馨,也受到
3、人颊知藏旨趣的左右。寅隙上,旨趣也常常影譬方法,它们又共同诀定魔史的叙述模式、知藏檬憨及其莲用。徒知歉沿革的角度看,在特定晴简和地域婉固内决定赓史知款的遏些因素,可以概括地用“簌式”通一概念来靓明。自托焉斯康恩的大作 科擎革命的拮携 (1%2)出版以来,“簌式”概念巢已被引用于科李哲李以外的魔泛领域,至有概念谧用之虞,精果是在静多塌合,通一概念失去了它特有的貌明力。本文使用“载式”的概念,并不假定魔史知戳恻自然科李知歉具有同檬的性臀,其翌展、改燮循同檬之途侄,但却保留通一概念的若斡基本 内涵。具艘言之,我以簌式概念指磨史家自鬓或不自置引以篇檬的一套不容置疑的理言命或信念,通套理骗或者信念支配了
4、厥史家的工作,决定了他们提简的方式、簌圃乃至最俊的拮箫。服膺于同一套理骗或者信念的艇史家形成某幢擎衔共同艘,簌式正是一涸擎衔共同瞪成具所共有的束西。 根橡遏檬的界定,具 日簌式不谨包含方法,也可能包含意歉形惑因素;蜿式存在于特定峙空、特定人群之中,有其制度化的表现形式;簌式可以有唇次上的差别,其内容可能部分地重叠,而不同婉式可以并存。需要靓明的是,雕然“簌式”概念富有咨袋性,但我并不韶篇本文将要对输的简题都可以恰富地借通一概念来加以貌明。因此,下面的分析含采取更具露活性的方式,根檬所研究封象的具艘情形,强稠其中的某些因素。155中团文化第十九、二十期捉共同艘角度考虑簌式概念,自然含注意到俊,在
5、沿梁氏所阴割的方向封法律史作道一步登覃衍建制 的重要性。大李、研究概携、李含和惠展的案多擎者 中比较有代表性的一位能了。巢出版物不抵是特定方法、簌式和傅 抗的承载沈家本 自光褚二十八年受命修舒法律之援,物,而且也是割造和推系共同瞪的重要锡所。李粗撤考察和翻泽束西洋各团律例,殷修蔚法律鲍衔建制富于地域性,增强了知款的地方性。近年起草新法,阴辩新式法律擎堂,整理和刊布法律来雕有日益明颖的擎衔圃隙化趣势,仍不足以改菌籍,可以被韶焉 是中圃法律史上承上答下、撇燮上述情形。基于此,本文楼述法律史傅杭雕着往阴来 的人物。沈氏本人精于律李,封艇代法制眼于 方法舆婉式,仍将考虑 峙简和地域雨大 因均有深入研
6、究,所著艇代刑法考足以令他侧素,在屋史和圃家、地匾的架榕 内展朋对输。身于中圃屋史上杰 出法律史家之列。不遇,由其本文以法律史傅扰焉甜骗封象,自然包括傅著述我们也可以知道,沈氏尚未超越傅毓 的履史扰所渭“中圃法 制史”,而本文所以题焉“法律颧和法律颧,其擎衔贡献仍在傅毓律李的框架之史”而非“法制 史”,首 先是因篇“法制史”内。筒翠靛,傅毓律擎的簌式包含了一植王朝更(尤其是中圃大隆依 然流行的“中圃法制史”)替循瑕的履史戳、握世致用的知澈颧和探峭索隐不足以涵盖本文所要甜输的封象。以下的对输将的注释方法。其厘史叙述模式亦源于傅 抗史涉及不同罩科、方法和傅抗,涉及不同的法律颧擎,大抵以王朝、事项焉
7、其握牌,按目分列,瞳和履史颧,因此也涉及封中圃人“法律”翘输各缘史料,再考之以音韵副韶之李,出按韶阴明己不相同的颧照舆解释。检甜遣一集合了不同方法意。了解了傅就法律史的式檬,我俏就可以知舆傅抗的李科势必涉撇案多人物舆文献,涉及封道梁兽超所撰窟的法律史是如何地具有革命性。相阴人物及其作品的郭值。不遇,本文既非文献如 前所述,梁兽超具有多方面的才具,法律粽述,亦 非害郭,因此不求面面俱到,也 燕意深史非其本 巢,而不遇是梁氏育践其靡史颧、法律入品郭所涉人物、作品和傅毓。如果能在清晰勾颧的一涸 副崖品能了。梁氏著有( ( 中圃史叙输勒出中圃现代法律史狡展袋索的同峙,揭示出其(1901)、新史 李汉1
8、90 2)和中团厥史研中所包含的藉多傅抗及其阴珊,本文的目的便可究法叉1922)等,系抗阴述了他的新史颧。依以貌 逢到了。梁氏之晃,史者,“言己述人顺社含膺擅活勤之艘相,校其糖成精,求得其因果朋系,以篇筑代一二般人活勤之查璧者也”。通涸朋于糜史的定羲雕然筒罩,却在辞多重要方面匡别于傅杭史翻,中圃现代法律史源于何峙?滩人焉其始作俑比如它把人颊活勤置于魔史的中心,捉而将封自者?逗檬的尚题朋涉 到中圃现代史擎的起源,凑然现象的韶缘排除于魔史之外;它强稠人顺活勤巧的是,在篇 中圃现代史擎羹定基灌的阴拓者的社含性,在摘大艇史簌圃的同峙,也引巡了造中,有一位正可以被祝篇中圃现代法律史的奠基化 的颧念;而它
9、注重社含癸展中的因果阴系,势人。他 就是19世耙20世耙之交在中圃政檀、文必强稠厥史的客翻性,以及科罩方法的重要性;檀、幸 及 界、擎 界均趣活耀 的 人物,梁兽超。最俊,以“现代一般人”焉服移封 象,就是要把在有阴中圃近现代法李和法制史登展的流貌傅毓的帝王将相史改造成民族圃家峙代的圃民中,梁答超的名字并不常晃,相反,箫者提到最史。俊者在 内容、旨趣、方法、窝作式 檬和用途多的擎者是另外雨位,一位是清末修律大臣沈家等各方面,均不同于遏去二千 年的史擎。本,另一位是屋史著作家惕漓烈。就登展中圃新史颧指尊下的展史包括一般史和尊阴史,法律史傅扰而言,沈、揭二位榷育都有特殊的贡法律即是案多惠史中的一植
10、。梁氏在其中圃糜献,但若舆 梁氏相比较,具以 沈氏所代表的毋率靛史研究法捕骗X1 9 3 3卜害 中群箫各阴尊史及 是前现代的蓄傅杭,而揭氏别不遇是梁答超之其做法,而在撰窟和出版敲鲁之前多年,他就156法律史的视界:方法、旨趣舆簌式已完成了不止一部舆中圃法律史有朋的惠史,阴割性和示簌性 的意羲。参考和引用束、西洋社其 中,输中圃成文法骗制之 沿革得 失 含科李和法李输著,借用西方法律擎 貌、理瑜、(1 904)堪 稻现代中圃法律史的阴山之作。分顺和衔藉椿巢中圃法律史架椿,道些都表明了敲害先述“成文 法”定 羲,“言胃圃家主灌 者2 0 世耙初新菌交替之隙中圃法律史改造的方向。所制定而公布之法律
11、也”;撇剔漂攀法律狡展藉梁氏野中圃厥史上成文法沿革的系扰整理,焉俊隋段,即由替J厦而替惯法,而成文法,而公布的来的法制史研究所吸收,成篇擎科叠展的基提,罩行法,而法典的逸化圆式。正文部分追溯古代而他虚理史料和叙述屋史的方式,更具有表率的成文法的起源 舆癸展,上 自先秦,至于明清,于意羲。履代法律之沿革捐益及特微,逐一输列。最俊部自然,梁氏的割新也愿富置于富峙社曹燮革分流古代成文法之阴失,指出未来法典编纂必须的屋史背景下来理解。1904年,去露腹艘表鼓吹注意解决的周题。0燮法救亡的“靛 世燮之亚”9年,距戊戌燮法6舆傅抗的法律史输貌一一燕言俞 艇代 刑法年。同年,露腹 所萍孟德斯蟾 法意 朋始分
12、册志 遗 是唐明律合骗 或 者艇 代刑法 考一出版,而在此 以前,赫青黎之天演骗 、斯密一相比较,梁著的艰代性胃一 目了然。首先,雕之原富 、斯寰塞之 群季肄言、穆勒之然梁氏也大量参考 和引橙厥代正史、顺害和政 群己灌界输黔均已握廉腹之 手萍介于 圃人。害,但是遣些史料已胆被剪裁、安排在一套现代中团的政制舆擎衔正面陈千年未有之大燮革,知社含理瑜和法律理骗的框架之中,而镬得了不同款簌式之燮呼之欲出。在梁氏所引用的日人法擎于以往 的意 羲。梁氏促一植普遍主羲的立爆出输 著如搬田葛之清圃行政 法、浅井虎 夫 之袋,莲用富峙流行的寅覆主羲法律溉和社含遭化支 那法 制史 中,新 法律史已兑端倪。至 于梁
13、输,批判性地重 窝了中圃法律史。道植封 糜史的氏所朋注和对输的固题,如人治主羲和法治主羲重述既是“放眼世界”的,也是“面 向 未 来”以及法典骗纂等,熬不舆峙代需要林林入扣。梁的。取拾之简,判断 的漂举已翘完 全不同 于前著出版役不敷年,清末法律改革的序幕拉朋,以人。因 此,梁 氏含韶篇,傅毓 的法律,燕骗形式德、日焉楷模的法律骼系阴始在中团生根。中圃遗是宣 臀,“既已屋二千 爵 年,燕所莲步”。现 代法律 史的傅抗,正是在道檬的大、小背景之也是因此,在他眼裹,梗颊不完倩,髓 裁不完下逐渐袋展起来 的。善,文艘不滴宜和法律之缺少燮化,被韶作是营峙成文法的四大阴黯。三其次,梁著代表了一植新的魔史
14、叙述方式。在梁氏看来,“古代 著述,大率 短句覃爵,不相19 04年以俊的敷十年,中圃社含雕然屡遭燮聊屑”,正表明其“思想筒翠,未加祖藏”,即氰之苦,一涸现代民族圃家的政治和法律架携却使 俊 出之“通璧”、“言己事”艘 例,也潍 免“将已大艘形成,舆之相愿,一套现代法律教育制度史迹撇切横断”,。燕法揭示人叛活勤之糖成 精也已担建立起来。至194 0年代,全圃大李及尊科及其 因果阴系。善篇 史者,必不漏足于叙述,而罩校之投立法科者不下四十之数,0而在道些擎要有遭一步的靓明和推湍,“所述事项雕千差寓校的裸程表中,“中圃法 制史”常被列篇攫修别,而各有其凑荀之虚;害雕 累百 离言,而筋 摇裸。其他舆
15、法律史相朋的科目如 中外法律思想脏注,如一拮椿精悍之短札也。夫如是,庶可以史、雁焉法等也在蒲授、研究之列。檬北京圆害韶于今日之史也”。梁氏的中圃法律史著述便鲍骗民 圃峙期糖害目灰191 1一1949),列于是逗檬一植誉贰。“法史擎”倏下的圆 害共豁68部,其中,“法 制最役,作焉第一部中圃人自己的 中团法律史”著作2 7部,多敷是有朋中圃法律史的通输性史,梁著雌然不能貌已翘完愉成熟,但熬疑具有骗著。由通些著作,人们可以大艘上了解道一157中圃 文化第十 九、二十期晴期 法律史研究的簌 圃、深度和特黯。揭渴烈是人俏在豺确通一峙期中圃法律史研究峙最常提到的作家。的榷,揭氏的法律史研究三部 曲,即中
16、圃法律癸蓬史汉19 3。)、中圃法律思想 史) X1 9 36环以中圃法律在束亚藉圃 之影馨执1 937),不但篇幅宏大,自成 艘系,而且在方法、旨趣和窟作檬式等方面也颇具代 表性。中圃法律狡蓬 史 蟾己述中圃古 代法律沿革,自上古 始而民 圃胳,分雨册27章,豁1 2 52页,算得上渴篇亘制。檬惕氏自赚,他的通部大著以三项特殊的研究焉主斡,第一是“沿革的研究”,以研究 中圃法律演遨的屋史焉目的;第二是“系抗的研 究”,旨在研究中圃法律的原理;最俊是“法理的研究”,系封于中圃屋代法 家之思想的研究。揭氏遗貌,熟害“有意表出中圃民族崖生法律的握遇,和中圃履代法律思想家的李貌影瞥司法的状况”。吻不遇,覆者 很容易翌现,道本 害比 较 成功的部分是朋于“沿 革的研究”。而在朋于中圃法律原理研究的方面,竟料雕多,谷 口有分 析不足之虞。至于“法理的 研究”,鑫管得著在 各章之俊列奉了若斡厥史人物及其法律思想,但阴于履史上法律思想舆育践之简的有概聊系却少有分析。媳的来貌,道部 害更像是内容酉愉的育
