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1、私有化： 您需要知道些什么？私有化： 您需要知道些什么？美国美国EGS律师事务所律师事务所2概览概览?什么是私有化私有化 ？?私有化私有化与暂停履行信息披露义务暂停履行信息披露义务（以下简称 “暂停信息披露”）”的比较。?私有化私有化是怎样的一个过程？?私有化私有化是否需承担潜在责任？?私有化私有化有哪些益处？?私有化私有化有哪些弊端？3什么是私有化 ？什么是私有化 ？?产生如下影响之一的下述任何一项交易或一系列交易：导致某一类证券被不到300名登记股东所持有（或资产少于 1000万美元时，被不到500名登记股东所持有），从而使注 销登记和暂停履行信息披露义务生效*；或导致任一类证券从某一证交
2、所或纳斯达克证券交易所 （ NASDAQ ）摘牌退市*?交易交易发行人（上市公司）或其关联方购买了某种股权证券/权益证券；发行人或其关联方提出要约收购；就合并、整合或资本重组等事宜向股东发出通知书；将实质性全部资产出售给某一关联方；涉及零散权益收购的反向股票分割。 * 发行人受制于证券交易法第12(g) 条或第15(d) 条的约束 * 发行人受制于证券交易法第12(b)条的约束4“ 暂停信息披露暂停信息披露”和和“私有化私有化”的比较的比较私有化私有化 发行人、某一关联方、一群现有股东、管理层或某一私有 股权投资机构收购所有流通在外的股票?私有化通常涉及以现金支付的方式收购某一公司所有的或几乎
3、所 有的公开流通股；?可采取多种方式（例如：合并、要约收购或反向股票分割）；?通常由控股股东或第三方收购者执行；?发行人股票从证券交易所或NASDAQ交易所摘牌退市*；?发行人注销其股票在美国证券交易委员会（ SEC ）的登记；?以现金支付的方式将少数股东逐出公司。*如果股票是在美国柜台交易板（OTCBB）上市交易，则无需摘牌退市。5“暂停信息披露暂停信息披露”和和“私有化私有化”的比较的比较暂停信息披露?发行人并未收购所有流通在外的股票；?不涉及以现金支付的方式收购某一公司所有的或几乎 所有的公开流通股票；?拥有不到300名登记股东（或资产小于1000万美元 时，拥有不到500名登记股东）的
4、发行人自愿放弃作 为公开公司/报告公司；或?发行人股票从证券交易所摘牌退市（不适用于在 OTCBB上市的公司）；?发行人注销其股票在SEC的登记。*如果股票是在美国柜台交易板（OTCBB）上市交易，则无需摘牌退市。6“暂停信息披露暂停信息披露”和和“私有化私有化”的比较的比较“暂停信息披露暂停信息披露”交易常常蕴涵着：交易常常蕴涵着：?潜在的对董事是否履行了信托义务（fiduciary duty)的 争议；?股票交易虽继续进行，但通常却伴随着量价齐跌；?诉讼风险（但比私有化过程中所涉及的风险小得 多）；?股东基数通常保持不变；?无论是美国公司还是外国公司，在股东数量回升至 300/500名时，
5、需恢复履行向SEC披露信息的义务；?持续对股东信息披露的要求降低了。7为什么要为什么要“私有化私有化”？?上市即使是对相对小型公司而言，也需花费近200万美元的费用，其 中涉及：制备和提交定期报告以及其他SEC要求的文件；投资者关系管理要求 新闻发布、调研分析讨论、股东讨论及投资者会议；法律和会计方面的成本；萨班斯法案（ SOX ）404条款合规成本；当前的市场和监管环境 为维持上市而导致效益减少。?上市对较小型公司的好处减少 -不受股票分析师的关注； -交易量/流通量较低； -进入资本市场的渠道有限。?私有化可令公司管理层更专注于公司义务?私有化可令公司管理层关注长期目标?减少负债 ?减少或
6、消除需披露竞争性业务信息/商业秘密的义务 （会对较小型公司产生重大影响）8选择选择“暂停信息披露暂停信息披露”而不是而不是“私有化私有化” 的好处的好处?无需通过任何交易手段“暂停信息披露”只需要提交：?表格25，申请从国家证券交易所摘牌退市；?表格15，撤销从其他证券交易板块的登记。股东基数不会发生改变且无需以现金支付方式将股东从公司逐出；无公平性意见（fairness opinion）要求。?更低的信息披露要求公司不需要向SEC提交任何信息披露文件；公司无需经股东投票表决就可完成“暂停信息披露”交易，因此公司无需 向其股东发放任何信息披露文件。?降低成本与“暂停信息披露”交易的情况相比，“
7、私有化”交易所需成本更低。9选择选择“私有化私有化”而非而非“暂停信息披露暂停信息披露”的 好处的 好处?对诉讼案进行辩护更容易尽管两项交易均会导致股东股票在公开市场上遭受损失，然则股东可 从“私有化”交易获得补偿，但却不能从 “暂停信息披露”交易获得补偿。?“重新开始信息披露”的风险较低无论是“私有化”或“暂停信息披露”，公司的登记股东数量一旦回升超过 300/500名的门槛数量，公司就必须恢复履行信息披露义务。在“私有化”交易中，公司有能力控制登记股东的数量，以此确保公司继 续保持为“私有化”。在“暂停信息披露”交易中，公司不具备这样的控制能力。?例如：“经纪人出局” 代理众多受益所有人持
8、有公司股票的一家金融机构如 果不想继续再担任代理股东并将股票交还给其客户，在这种情况下，公司 会一不小心地再次成为公开公司。10“私有化私有化”的第一步的第一步?对继续保持为公开公司还是选择“私有化”进行成本效 益分析；?查阅登记股东名册，确定股东的数量和性质；?查阅相关文件，从而查明任何对“私有化”的限制 包 括合同、融资文件，信贷协议、股票期权计划、公司 注册证明以及相关规章制度；?确定其框架（例如：要约收购、合并、反向股票分 割）；?确定“暂停信息披露”/“私有化”的时间点考虑先“暂停信息披露”后“私有化”的两步过程11“私有化私有化”交易框架交易框架?要约收购 （Tender Offe
9、r)收购者（可以是公司、其管理层或第三方）向股东寄送一份书面要约文件（其中阐明了包含SEC披露 要求的要约条款）和一封传达指示信；在收购者取得了公司90%的股份的情况下可实施简易合并(Short Form Merger)，与此同时余下的10% 的股份将会被转变为主张评估权的权利（appraisal right）或获得合并对价的权利；什么是“要约收购”?更快速 无需股东投票书，接受此要约的股东无权寻求独立法庭对其股票价值的鉴定。 ?长式合并 (Long Form Merger)收购者和公司董事会（特别委员会）进行协商并签署合并协议；经董事会批准后，股东对此交易进行投票表决；近来倾向于采取长式合并
10、框架，因为它要获得股东的批准。 ?反向股票分割 (Reverse Stock Split)公司宣布旨在减少登记股东数量的反向股票分割计划。在反向股票分割中，通常公司让股东以原来的10股、100股、或1000股换取现在的一股。遵照这一换股原则，公司通常会以现金支付的方式获得某些股东手中不足一股的股份，这样一来较小 的登记股东将会被挤出公司，从而也减少了股东的总数量。?要考虑的因素：外源性融资/对外融资的需要股东基数的构成竞争性报价发生的可能性交易的时间点12私有化：案例私有化：案例?中国公司私有化中国领先建筑材料集团?长式合并中柴机器有限公司?反向股票分割中国化工集团公司?长式合并中国安防技术有
11、限公司?长式合并天狮美国生物科技集团?简易合并 ?在特拉华州（DE）成立的中国公司中最近趋向于采取长式合并。13私有化：案例（续）私有化：案例（续）长式合并趋势子公司母公司目标公司 （上市公司）“控股”股东公众股东并入注资协议法定三角合并，在此目标公司被并入 母公司的子公司（反之亦然）。 目标公司的公众股东收到一份股东委 托书并要求对现金逐出合并做出表决。 “控股”股东或股权转换股东与母公司签 订出资协议，出资协议约定母公司可取 得目标公司的股份，而股权转换股东可 获得母公司的股份（股权转换股东并未 参与合并交易）。14“暂停信息披露暂停信息披露”机制机制?要注销股票登记，公司必须要提交表格1
12、5* ，披露有 关登记股东的数量；?要从证券交易所摘牌退市，公司必须要提交表格 25*；?信息披露义务不能被终止，只能被暂停；?于是，当公司股东的数量以后再回升超过300/500名 时，公司无论是国内公司性质或外国公司性质，均将 恢复履行向SEC披露信息的义务。例如：在特拉华州执行“暂停信息披露” 交易的X公司，后来在 一外国证券交易所上市，如果登记股东的数量回升超过了 300名的门槛数量，X公司在特拉华州同样会变成一家上市公 司。*有关注销登记的长度为一页的通知*有关摘牌退市和/或注销登记的一页通知15案例时间表案例时间表暂停信息披露暂停信息披露?第1天： 召开新闻发布会并提交新闻稿，及向S
13、EC提交相关报 告，宣布有关从证交所摘牌退市和“暂停信息披露”的意向。在向SEC提交表格25之前提前至少10天通知证券交易所有关其决定摘牌的事 宜。?第10天：向SEC提交相关报告。?第20天：摘牌生效。向SEC提交相关报告。?第21天：股票开始或继续在粉单市场（ Pink Sheets ）上进行交 易。16案例时间表（续）案例时间表（续）?第100天：表格25生效*在SEC的登记现已注销。不再有义务向SEC披露信息。?第110天：表格15生效*在SEC的登记现已注销。不再有义务向SEC披露信息。*证券交易法第12(b)条下规定的注销登记；第12(b)条下无进一步SEC义务要求。 * 证券交易
14、法第12(b)条下规定的注销登记；第15(d)条下规定的信息披露义务暂停（如适用）。17案例时间表案例时间表 私有化私有化*要约收购要约收购/简易合并简易合并?第1天：组建特别委员会并聘请独立的特别委员会顾问。?第1-10天：特别委员会和买方协商要约收购和合并协议的条款条件。?第12-19天：公司和买方共同合作起草购买要约。?第20天：特别委员会和董事会批准通过合并协议。公司和买方召开新闻发布会， 宣告同意业务合并的各条款以及预期的要约收购。?第20天：要约收购的“开始日”。投放报纸广告，概述购买要约。公司和买方合 作向股东发放要约收购文件。?第20天：向SEC提交Schedule 13E-3
15、表。?第20-50天：公开要约收购。如果要约收购在报价、有意购买的股份数或经销商 招揽宣传费用方面做了修改，要约应延长至少10天，从修改日起计。?第50天：要约收购的交割。完成要约收购时，控股股东需向少数股东支付现金对 价。因此，在进行要约收购的同时，控股股东必须完成必要的融资以为要约收购 筹集资金。然后，交付资金以将认购的股份转化为存托股份。?第110天：SEC完成Schedule 13E-3表的审查。 *?第122天：完成简易合并。*注：这可能是一项很紧凑的时间安排。18可能被忽略的问题可能被忽略的问题?如以下表格被SEC宣布生效，在宣布生效的这个财政年度内，公 司不能暂停履行信息披露义务
16、：证券申请上市登记表或证券申请上市登记表的生效后修正稿?SEC曾经发布不追究信（no-action letter），对于在发布10-K之 前已撤回所有已生效并需要更新的证券登记表（例如：表格S-3） 的公司，SEC同意该公司暂停信息披露。?如果公司已经提交了表格10-K，公司将必须要继续提交该会计年 度的全部信息披露文件，包括会计年度结束后才需提交的表格 10-K，除非公司从SEC获得了不追究信。19可能忽略的问题可能忽略的问题?当公司提交表格15时，公司务必要善意诚信地确信公司拥有的登记股东 少于300/500名。?出于各种原因，在公司决定“暂停信息披露”和提交表格15的这段时间内 登记股东的数量可能会发生改变：经纪人将代理权返还给受益所有人或因解聘而将代理权返回给受益所有者正常的交易，或股东的故意行为?登记股东的数量在后来回升超过300/500名后，公司将需重新恢复履行 向SEC披露信息的义务。?在提交表格15之前，公司
