《与商业银行业务相关的法律关系专题讲座》由会员分享，可在线阅读，更多相关《与商业银行业务相关的法律关系专题讲座（78页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、与商业银行业务相关的 法律关系专题讲座主讲人：白冰 黑龙江海天庆城律师事务所大庆分所专题一： 存款被冒领的银行责任 及风险防范一、几种典型的冒领储蓄存款 的纠纷形式：（一）“调包”冒领。 （二）银行卡、密码保管不善而存款被冒领 。 （三）没有证据证实存款人泄漏密码而存款 被冒领。 （四）“克隆”存款凭证或仿造银行卡冒领 存款。 （五）通过密码挂失冒领存款。 二、最高人民法院对此类案件先后 发布了四个批复，均认为银行在给 付中有过失：1、储户存折丢失挂失后，银行又对债权之准占有人 给付的； 2、预留印鉴的存款，债权之准占有人伪造印鉴的， 银行应发现而未发现的； 3、债权之准占有人声称印鉴丢失又伪
2、造证明信，银 行未识别的； 4、债权之准占有人仿造身份证明文件而银行未识别 的。三、防范储蓄存款被冒领的几点措施： 1、完善立法，确认银行对债权之准占有人给付的清 偿效力，进一步明确银行免责的具体情形。 2、完善内部管理规定 3、规范操作 4、加强对身份证件的审核 5、提高银行卡、存折及电子交易系统的技术含量。6、加强宣传和提示，引导储户树立风险防范意识。 专题二： 经营场所中对客户 的安全保障银行的安全保障义务可以 概括为三个方面：1维护经营场所设施的安全； 2使自己提供的产品及服务符合安全要求； 3保护客户在经营场所免受第三人的侵害。一、确定银行对经营场所安全 保障义务的原则 经营者未尽合
3、理限度范围内的安全保 障义务应当承担相应的赔偿责任，正体现了过错责任原则的要求。 二、银行对经营场所安全保障义务 的范围 （一）保护的主体 对进入其经营场所的任何人，经营者都应承 担安全保障义务。 （1）存款人与取款人；（2）陪同存款人、取款人办理业务的人员；（3）其他进入营业场所的任何人员。 （二）保护的客体 1、客户的人身权2、客户的财产权 （三）保护的区域 银行应承担安全保障义务的区域仅限于 其经营场所；对于经营场所以外所发生的侵 害事件银行并无安全保障的责任。但是，对 于在其营业场所已经出现的治安隐患，银行 仍应履行相应的注意与保障义务。 银行的经营场所包括银行的营业大厅和 自助银行。
4、 四、银行对经营场所的安全保障义务的内容。 （一）保护储户的存取款信息 （二）安装探头 （三） 配备保安 五、银行对经营场所安全保 障义务的承担 （一）银行与加害人的责任承担 （二）银行与客户的责任承担 专题三： 银行协助查询、冻结、 扣划操作要点一、审核主体资格：商业银行法。 二、金融机构经办人员在协助有权机关查询 、冻结、扣划时应当注意的几个问题。 （一）协助查询方面： （二）协助冻结方面： （三）协助扣划方面： 专题四： 楼宇按揭贷款业务中银 行法律风险防范一、楼宇按揭的概念 按揭是源自于香港的一种称谓，从实 质上理解即为抵押贷款。楼宇按揭贷款实 质上是指购房者的所要购买的商品房为抵 押
5、物，而由银行提供给购房者的贷款；楼 宇按揭贷款按照楼房竣工与否作为标准， 又分楼花按揭和现楼按揭贷款；如果按照 币种作为标准，又分为楼宇按揭人民币贷款和外汇贷款。 二、楼宇按揭银行的法律风险：（一）来自房地产开发商的风险： l、开发商的欺诈行为。主要表现为开发商取 得银行给予购房人的贷款后用于其他用途， 或卷款而去，这种情况期房按揭（楼花）中 产生的机率较大； 2、开发商不具备相应的实力、经营不善，管 理出现重大漏洞，导致其楼盘烂尾，无法按 期交楼，致使购房协议无法履行，必然导致 按揭贷款协议无法正常履行，银行信贷资产 就会受到损害；3、开发商所建楼宇质量不符合合同要求，购房人要 求解除购房协
6、议；4、开发商对市场预见性差，预售业绩不佳等。5、开发商所开发的楼盘没有取得合法使用权，无法 取得房产权证或开发商违法开发或预售，甚至开发 商本身就不具备“开发商”的资格等。 （二）来自借款人的风险： 1、借款人经济状况恶化或发生其他足以影响 其偿债能力的变化，无力继续供楼； 2、借款人死亡或被宣布死亡或失踪，继承人 不再供楼； 3、借款人提供虚假主体资格和个人经济状况 证明材料。三、楼宇按揭的风险防范措施（一）银行的按揭风险防范1、按揭申请审查。 首先是对开发商的审查，主要是指： （l）资信审查。 （2）开发项目审查。 其次是对购房人的资信审查： （1）主体资格审查，即购房人是否符合法律 规
7、定的主体资格（完全民事能力、18周岁 以上等）； （2）现在住所、房籍情况，有无可靠稳定的 联络方式，是否需要有当地户口等； （3）购房人经济收入来源、数额是否充足， 是否为稳定的收入； （4）购房目的是否为自用购房，现在住房的 松紧情况，是否存在“炒楼”意图等。再次就是对宏观市场情况、政策、法律环境应有明确的具体的审查。 2、签约时的防范。 签约时应对开发商和购房人的资信 证明材料原件进行审查；尽量不一次 性把贷款付予开发商，至少项目完成 前不一次性给予；尽量将回购条款具 体化、明细化，加强可操作性。 3、签约后到按期交付楼宇前的防范。 了解掌握开发项目的进度，按揭贷 款的实际用途和流向，督
8、促开发商按 时、按质、按量完成开发项目；了解 购房人的工作和经济状况有无变化等 。 4、“供楼”期间的防范。 及时了解购房人的经济状况，必要时 可进行定期经济状况审查；加强与开发商联 系，掌握开发商经营状况，有无明显资不抵 债的情况；发现和确定“供楼”不能的情况 后，及时要求开发商参与解决，考虑是否要 求开发商履行“回购”义务。 （二）将风险转移给保险公司（l）购房所购房产（即按揭物）的财产 保险。 （2）购房人的人寿保险。“荷兰模式” 。 （3）开发商和购房人的履约保险。 （三）将风险转移至开发商。第一要确定回购关系第二是同时确立附连带责任保证关系 专题五：按揭贷款业务 中的“阶段性保证”一
9、、阶段性担保的概念。开发商仅在办理房产抵押手续之前的特 定时间段内为购房人向贷款银行承担保证 责任。二、抵押加阶段性保证的担保方 式的特点 1、两个担保阶段 2、三方当事人 3、四种法律关系 三、对“阶段性保证”保证期间 的正确理解最高人民法院关于适用若干问题的解 释第32条。该条内容是：保证合同约定 的保证期间早于或者等于主债务履行期限 的，视为没有约定，保证期间为主债务履 行期届满之日起六个月。我的意见是阶段性担保应该有效。 四、按揭贷款担保的效力开发商在偿还借款人到期的和未到期的 全部贷款以及违约金等债务后，可以依据 担保法第12条的规定，通过协商或诉 讼途径向借款人追偿。 专题六：假按
10、揭一、概念假按揭通常是指开发商为资金套现不以 真实的购买住房为目的借用内部职工或开发 商亲属的名义购买住房通过虚假销售或虚高 价格购买的方式从银行套取购房贷款的行为 。 二、假按揭法律责任分析： （一）在民事责任方面 （二）在刑事责任方面 三、假按揭的风险防范 1、思想认识。2、加强市场调查。 3、提升业务素质。 4、提高甄别能力。 专题七：借新还旧贷款 中银行担保的风险防范一、“借新还旧”借款合同有效。二、“借新还旧”中担保合同效力 则要视担保方式的具体情况而定 。 （一）保证担保合同的效力1、原贷和新贷系同一保证人，应承担担保责任。 2、原贷款无保证人，而新贷款增加了保证人，其担 保效力有
11、两种情况： （1）如果新的借款合同的担保人明知或应当知道贷 款的用途是借新还旧，应承担担保责任。 （2）如果担保人不知道或不应当知道贷款的真实用 途是借新还旧，担保合同无效，担保人不承担民 事责任。 （二）抵押担保合同的效力1、有财产担保贷款借新还旧时存在抵押无效 的风险。2、无财产担保的贷款在借新还旧时追加抵押 担保，则存在抵押无效的风险。3、银行在办理借新还旧时，将原借款抵押向 登记机关要求撤销登记时，须确保该的此项 财产在新的抵押合同生效之前，不能重新抵 押给另一债权人，否则造成脱保。4、优先权风险。 三、“借新还旧”法律风险的控制（一）严格坚持标准，从严办理借新还旧。 （二）明晰借款用
12、途，避免担保人免责抗辩。 （三）合理签订借款合同期限条款。 （四）按照法定程序签订借款合同及其担保合同。 （五）力避银行划款因手续不合规带来法律风险。 （六）行使不安抗辩权。 （七）抵押担保下借新还旧的风险控制专题八：权利质押担保 的法律风防范一、权利质押的概念 权利质押，是指以债务人或第三人享有的 实体财产以外的可以让与的财产权利作为 质押标的，在债务人届期不履行债务时， 债权人有权将该权利转让并优先受偿以担 保债权的实现。债权人对质押财产权利的 交换价值享有的直接支配权以及优先受偿 权统称为权利质权。 二、权利质押的权利范围 及质押合规性要求 担保法第七十五条和物权法第二 百二十三条对可以
13、质押的权利范围作出了 规定。 1、凭证式国债质押 2、存单（折）质押 3、票据质押 4、仓单质押 5、股份、股票质押 6、知识产权质押 7、公路收费权质押 8、农网电费收费权质押 9、学生公寓收费权押 10、收费权质押 11、人寿保险单质押 12、应收帐款质押专题九： 房地产转让、租赁 与银行抵押权实现一、房地产抵押权与转让的处理 物权法解释：【抵押期间转让抵押财产】 第一百九十一条 抵押期间，抵押人经抵 押权人同意转让抵押财产的，应当将转让 所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者 提存。转让的价款超过债权数额的部分归 抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 物权法解释：【抵押权转让或者作为其他 债
14、权担保】 第一百九十二条 抵押权不得与债权 分离而单独转让或者作为其他债权的担保 。债权转让的，担保该债权的抵押权一并 转让，但法律另有规定或者当事人另有约 定的除外。 二、房地产抵押权与租赁的处理 物权法解释：【抵押权和租赁权关系】 第一百九十条 订立抵押合同前抵押财产 已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影 响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租 赁关系不得对抗已登记的抵押权。 专题十 国有土地使用权的收回 与 土地使用权抵押的冲突 1、国有土地使用权的公益性收回2、国有土地使用权的惩罚性收回专题十一 集体土地使用权的抵押专题十二 房地产期权抵押专题十三 房地产抵押设定后新增 房屋的抵押效力
15、专题十四：资产保全1、直接从借款人或保证人的账户上划收款项 。 2、直接要求债务人、保证人履行债务。 3、申请支付令。 4、行使代位权。 5、行使撤销权。 6、行使抵销权。 7、追究违约责任。 8、申请破产。 9、申报债权，参加债权人会议。 10、依法提起诉讼。 专题十五： 企业破产法 与银行债权的保全一、新破产法对银行的主要影响 (一）管理人制度 (二)重整制度 (三)担保债权优先于劳动债权受偿的例外(四)对不当破产行为的规制有可能制约银行 维护债权 (五)跨境破产制度有助于银行提高受偿额 二、对策与建议(一)积极参加债权人委员会，加强对破产程序的监督 (二)做好债权核查工作 (三)灵活运用
16、撤销权和无效行为制度 (四)充分利用赔偿权，减少债权损失 (五)重视企业重整，最大限度挽回损失 (六)把握诉讼时机，力争在企业破产前执行完毕债权银行进 一步加强贷后管理 (七)慎重接受新增加的抵(质)押担保 (八)利用跨境破产制度，提高受偿率 专题十六： 公司法与 银行授信风险防范一、高度重视公司章程对公司运 作的影响力1.股东会董事会监事会公司三大管理机构议事方式 和表决程序均可以通过公司章程进行约定,法律不 再进行硬性约束 2.公司法定代表人不再法定 3.公司转让受让重大资产或者对外提供担保等事项, 公司章程可以规定只能由股东会决议通过 二、防范各类事项,切实加强贷后 管理工作1.公司诉讼解散风险 2.少数股东起诉导致董事会/股东会决议难以 执行或失效情形 3.公司人格否认,“揭开公司面纱” 4.资本运作市场即将活跃,密切关注企业发展 变化 三、为股东担保符
