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1、中国商业评论杂志 民企法律风险高发领域案例之一 国企与民企联姻，两者是在不同的背景、环境、企业文化、运作方式下生存，各自遵从不 同的游戏规则，贸然结合必然会有大冲撞四天短命的国企并购四天短命的国企并购引子：引子：一方是破败将倾的国企，董事长三顾茅庐，企图力挽狂澜；一方是民企老板，投资数百万， 准备锐意革新。 白纸黑字，协议公章一切妥当，开局神速。 孰料仅仅合作 4 天，民企老板被赶出公司，协议终止，而原国企董事长也被罢免，双方被迫走上公堂。 这 4 天里究竟发生了什么？案情回放：案情回放：这是企业改制中的一个奇闻： 2005 年 4 月 19 日，经营状况不佳的鞍山神州动力锅炉有限公司（以下简
2、称神州动力） 吸收民营企业鞍山金利金属材料有限公司（以下简称金利公司）参股，并将该公司总经理 白国力增选为董事，任命为神州动力总经理。 4 月 23 日，神州动力又宣布解除与金利公司的协议，终止白国力的董事资格，解聘其 总经理职务。 白国力认为该做法不合法，没有执行。于是，神州动力出现了两个领导班子并存的状 况。 改制机遇改制机遇神州动力是由鞍山锅炉（集团）有限公司（以下简称鞍山锅炉）改制而来的。 2003 年，经上级部门同意，鞍山锅炉以企业厂房设备等资产对职工抵债，抵债资产由 工会代管。后企业继续改制，工会以其中 1110 万元资产投资，吸纳原企业管理层 9 人的现 金 10 万元，共同组建
3、了神州动力。而这 1100 万元是按职工内欠转为抵债资产的，也就是 说，把欠职工的钱，转为职工可享有的股份。即便如此，神州动力仍然不能正常经营，组 建不到一年，已欠外债 900 多万元，企业负债高达 70%以上，濒临倒闭。 在这一关口上，金利公司走进了神州动力。 2005 年 4 月初，神州动力董事长梅村与金利公司董事长白国力接触，商谈神州动力欠 金利公司货款 213 万元一事，最后双方达成了还款计划。 在接下来的 4 月 17、18 日两天里，梅村与白国力又有过三次长谈，梅希望白能投资入 股。白被梅的诚意所打动，双方达成协议。 4 月 19 日，白国力与梅村共同签定了关于白国力与鞍山神州动力
4、锅炉有限公司投资 入股经营的协议（以下简称协议）。 在这份协议中，自然人白国力将人民币 623 万元以增资、扩股的形式投入到神州 动力作为股份并形成个人资本，占总投资比例的 35.95%，而神州动力以实收资本（固定资中国商业评论杂志产）1110 万元作为此次合资的投资股份，占总投资比例的 64.05%。双方董事长签字并盖 有两家企业的公章。 同时，在该协议中，全体董事还一致通过了三项议题：一是通过白国力与神州动 力合资合作协议；二是增补白国力为公司董事；三是聘任白国力为神州动力总经理。神州 动力的 10 名董事都在协议上签了字。 至此，神州动力和白国力形成合资合作关系。祸起萧墙祸起萧墙在双方签
5、订合资合作协议后，白国力正式行使神州动力总经理一职。 他进厂后，对企业进行了全面的了解和调查，发现了很多意想不到的问题，他向董事 长梅村提出很多管理设想，得到梅的支持。同时，白也答应了梅的要求，从 4 月 20 起，陆 续投入资金，供神州动力使用，解决公司急需的职工工资、电费、水费、材料等的费用。 4 月 20 日中午，白向梅提议职工食堂应尽快添置桌椅，今后职工午餐免费，梅同意， 并当即向职工公布，职工拍手称快。 21 日、22 日，白与公司管理人员研究财务账目、付款项目、财务平衡等问题，决定将 一些岗位裁员，设立培训中心。 22 日中午，机械车间几名职工与食堂管理人员发生争吵。由于神州动力的
6、机械加工车 间包给了外人，而食堂管理员认为免费午餐的待遇是给神州动力职工的，就不让机械车间 的工人吃饭。白国力认为食堂管理员做得对，因此与承包人发生了口角，并决定马上召开 中层以上干部会。 在会议上，白国力先让人找来该承包人，要看他的承包合同，又一次发生口角。当迫 使该承包人拿来合同后，白国力发现在协议、上交承包费等方面都存在问题，当即表示要 解除与该承包人的协议。 同时，白国力还发现神州动力下设 4 个子公司都有独立的账号，他认为这样会使资金 难以管理，因此提出这些账号全部作废，全公司只保留一个账号。 会议开到 23 日凌晨 4 点多。白国力对梅村非常不满意，认为他没有说明企业管理混乱 的真
7、实情况，考虑到梅村对这种混乱局面没办法扭转，白国力提出，要么撤资，要么重新 选举董事长。 23 日 9 时 30 分左右，神州动力三位副总口头向白国力宣布：一、中止与金利公司的 合作协议；二、撤消白国力总经理及董事资格。理由是白国力的所作所为违背了董事会的 初衷。 26 日，原董事长梅村被免职，董事会选举田文双为代理董事长兼总经理。两个两个“中央中央”这种结果，白国力当然不能接受。多方请教之后，他了解到神州动力董事会的操作有 许多不合法之处，于是，他将这个董事会称为“伪政府”，并对董事会提出的交回印鉴的 决议置之不理，继续履行总经理职权。 白国力多次召开职工座谈会，了解职工工作、生活状况；对生
8、病住院的职工，他以总 经理的名义看望，还送去慰问金、慰问品。神州动力新领导班子因为资金实在匮乏，就把 300 多个铁工具箱卖了，执行者包括保卫处长，白国力随即发出通告，将这位保卫处长撤 职。 这一段时间，厂区内外不断有各种通告发出，但却是出自两个“神州动力”。走上公堂走上公堂中国商业评论杂志随后，神州动力在鞍山铁西区法院起诉白国力，要求法院宣判定与白国力签订的合资 合作协议无效，并解除协议，并请求法院宣判白国力返还营业执照、公章、财务章等物品。而白国力也反诉神州动力，请求法院确认合资合作协议有效，对自己合法的股东地位 予以认定，确认神州动力违法作出的董事会决议无效，并判令神州动力公司继续履行协
9、议， 完成工商变更登记手续。点评：点评：史庆华史庆华 香港华润（集团）有限公司法律部企业法律顾问、律师香港华润（集团）有限公司法律部企业法律顾问、律师四个焦点问题四个焦点问题这个案子涉及到很多法律问题，而且双方的焦点、冲突也是以法律的形式表现出来的。第一个问题，新的股权结构和董事会的关系问题。目前神州动力是工会代表工人持股 64.05%，白国力持股 35.95%。从法律上来讲，相应的股权结构发生变化以后，企业的董事 会也应该进行改选。但目前看来，神州动力的董事会在股权发生上述变化的时候没有进行 改选，也就为今天的局面埋下了伏笔。关于工会作为持股主体问题，在国有企业中是广泛 存在的，而其中最关键
10、的问题是工会所持有的股权，归根到底是谁的？实际上，这个权利 是属于职工的，因为工会实际上是职工持有。既然如此，那么由广大职工来处置这种股权 或者是行使这个股权，这在法律上就是完全可以的，而不仅仅受限董事会控制的工会代表。第二个问题，关于合资协议。从目前情况看，这个协议的主体是没问题的，但这个协 议也还存在着许多瑕疵和不可理解的地方。比如，协议规定神州动力以实际资本作为此次 合资投资的股份，占投资比例的 64.05%，这在法律上是非常矛盾的。一个公司怎么可能对 于自己还有持有股份呢？再比如，协议约定企业的一切重大活动，乙方具有一票否决权。 而实际上这个约定是无效的，因为有限治理公司的责任结构是法
11、定的，这个法定不能因股 东之间的协议加以变更，公司法已经把重大经营权利或者是授予给董事会或者是股东会行 使了，不可能因为你一票否决而否定他。 第三个问题，涉及到的债权债务关系。在签这个协议之前，白国力是不是注意到这个 企业有多少负债，又有多少债权，目前的资产负债率又怎么样。还有，新的股东进入以后， 对原来的债务怎么处理是不是有明确的约定。 最后是关于合同撤销的问题。神州动力董事会宣布撤销这个合资协议是不能成立的， 因为它没有权利，这个决定应该是由股东大会来决定的。退一步说，即使神州动力的股东 会作出一种决议要撤销合资协议，也不行。因为这个合同一经签订，就生效了，生效了就 受法律的保护。除非出现
12、了法律规定的情形才可以生效，或者是双方协商，任何一方单方 面是没有这个权利的。 要解决神州动力目前的局面，一个途径是按照现在的股权结构来改组董事会，使董事 会成为真正的股东代表；另外就是走司法诉讼的路子，通过法律手段来确认协议的有效性、 确认白国力的股东地位。应该注意什么应该注意什么那么，通过这个案例，我们民营企业想参与国企改造，应该注意一些什么问题？ 第一，法律风险评估必须排第一位。虽然民企参与国企改制和进入垄断行业看似是一 块肥缺，但必须牢记，在所有的评估中，法律风险评估必须排第一位，特别是体制风险和中国商业评论杂志政策风险。 第二，要寻求有力的法律保障，在法律上将进入的风险减到最低程度。
13、在这方面，温 州企业家带了个好头：为防范数千亿民间资本的投资风险，温州成立了由近百名精干律师 组成的民企法律服务团，紧跟着温州民企进京洽谈国企改制。第三，必须研究准备进入的企业，它的资产负债状况，它跟政府之间的关系，它的内 部治理结构或者是内部的管理人员的思想状况等。这类问题一定要在入资之前做非常深入 的市场调查。 第四，假定外来的民营企业对第三步的东西摸清楚了，但是进去以后却发现了更深层 次的矛盾，如何化解这个矛盾？如何和原来的中层管理人员形成一种利益共同体，形成默 契？这也是民营企业要考虑的。 第五，如果上述问题都弄清楚了，下一步要做的就是民营企业家怎么样提升自己的管 理层次，使股权结构、
14、股东会、董事会、管理层之间形成一个相对规范的关系。在这一点 上，需要特别强调一个观点，即民营企业家采取什么样的组织机构和股权结构，完全取决 于这个行业的特征和这个企业的发展阶段，是非常灵活的，没有一定之规。 最后，民营企业参与国企改制，需要提防几个陷阱：一是圈钱陷阱。民营企业把钱交 给大股东支配，但他无法取得一个控制地位；二是债务陷阱。有这种问题的公司允许民营 企业控股，甚至允许全盘接收，因为它有一屁股的债，已经无法收拾。 具体到神州动力这个案例，大致上可以明确这样几点：第一点，民营企业进入国有企业不 能搞民主集中制。必须记住自己只是第二大股东，大股东是职工控股会。第二点，民营企 业家要跟股东签的协议是增资协议，而不是跟企业内部的人去签什么个协议。
