《2012级在职法硕民法分论讲义》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2012级在职法硕民法分论讲义（52页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、 2012 级在职法硕民法分论授课人 申惠文 引言.1专题一：农村土地（农村社会与民法）.2专题二：城市房屋（城市社会与民法）.10专题三：融资合同（金融社会与民法）.16专题四：服务合同（服务社会与民法）.25专题五：侵权补偿（政治社会与民法）.30专题六：不作为侵权（风险社会与民法）.39附一：民法上的类推适用.43附二：最高人民法院民事指导性案例.47从民法的窗口观察社会，从社会的视角研习民法1引言引言法律社会学是研究法律与社会的关系的学科，是法学与社会学相互结合的 产物。西方许多国家又把这门学科称为“法律与社会” （Law and Society） ，或 “法学与社会科学” （Law
2、and Social Science） 。社会学是从社会整体出发， 通过社会关系和社会行为来研究社会的结构、功能、发生、发展规律的综合性 学科。社会学的研究对象包括社会结构、人口变动、民族、城市、农村、社区、 婚姻、家庭与性、信仰与宗教和现代化等。法律社会学正是要研究社会的基本 条件对法律制度的影响，这有助于人们从社会整体观念出发，认识法律的社会 基础和社会作用，从而更好地利用法律的控制作用解决社会问题。许多复杂的 法律制度是配合陌生人社会即现代商业社会设计的，而很难适用于熟人社会。 民法研究同样离不开社会学的方法。民法不是世外桃源，民法扎根于社会。 研究民法，要研究民法中的社会，要研究社会中
3、的民法。城市与农村、陌生人 社会与熟人社会、男性与女性等，这些社会学的分类对民法研究具有十分重要 的意义。农村不动产登记采取登记对抗主义，城市不动产登记采取登记生效主 义，用社会学的知识去解说更具有说服力。婚姻法司法解释（三）征求意见稿 是“史上最青春版的婚姻法规” ，适合用来解决和处理 80 后乃至日后的 90 后的 闪婚闪离问题，而不适应于长婚龄的中年夫妻。这显然采用用社会学的社会分 层理论来解读民法。民法是强制解决民事矛盾的，保护某一阶层的利益，必然 会影响另一阶层的利益。按照这种思路，民法上的人不再是抽象的平等的人， 而是层次化的利益主体。 本课程尝试采用民法社会学的思路，研习物权法、
4、合同法和侵权法等民法 分论的内容。考虑到讲授内容宽度与深度的平衡，大致分为农村土地、城市房 屋、融资合同、服务合同、侵权损害补偿和不作为侵权等六个专题，涉及农村 社会、城市社会、金融社会、服务社会、政治社会和风险社会等与民法的关系。 用法律社会学的方法，阐释民法现象，解读民法条文，解决民事矛盾，某种意 义上可以称为民法社会学。把民事纠纷置于社会的大背景下，力图实现法律效 果与社会效果的统一，提高群众对法院判决的认可度。民法社会学的内容可以 简单概括为：从民法的窗口观察社会，从社会的视角研习民法。本课程教学的目的是提高硕士论文选题和写作的能力，提高解决疑难案件 的能力。问题是科学研究的起点，问题
5、是推动科学发展的契机。科学研究是针 对问题发生的，有问题才知道研究什么。毛泽东指出：“那里有没有解决的问 题，那里就有问题。 ”追求民法条文与社会生活最大限度的契合，是民事法律工 作者的目标。民法条文与社会生活脱节越多，越有问题，越值得研究。从社会 中选择出真的高质量的民法问题，硕士论文就有了好的开端。研究的结论是提 出解决特定民事问题的方法和路径，通过民事制度的完善，推动社会的发展。从民法的窗口观察社会，从社会的视角研习民法2专题一：农村土地（农村社会与民法）专题一：农村土地（农村社会与民法）讨论题目: 1、何谓城市（都市）？何谓农村（乡村）？何谓陌生人社会？何谓熟人社会？ 这些社会学的分类
6、对物权法问题的解决有何借鉴意义？ 2、 农村土地承包法第 12 条规定：“ 农民集体所有的土地依法属于村农民集 体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会发包；已经分别属于村内两个以上 农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民 小组发包。村集体经济组织或者村民委员会发包的，不得改变村内各集体经济组 织农民集体所有的土地的所有权。 ” 请问农村集体的土地属于乡镇集体所有、村集体所有，还是村民小组所有？ 农民集体经济组织越大越好，还是越小越好？ 3、20 世纪 90 年代中期开始，随着农村经济体制改革的不断深入，一般村民 可享受的土地承包权、宅基地分配权、股份分红、征地补
7、偿款、农村集体合作医 疗、养老保险、子女入学入托等方面的待遇，而“外嫁女”却无法享有同等的分配 权利及其他村民待遇，从而引发“外嫁女”上访甚至出现大规模的群体性事件，成 为影响社会稳定的一个因素。 请问外嫁女向集体主张土地承包权，应当走民事诉讼还是行政诉讼？法院 不愿受理此类案件的原因有哪些？ 4、小产权房交易：全国紧盯北京宋庄画家村走势 从 1994 年多名画家入住宋庄，画家村已经聚集了国内外近 1800 名艺术家， 成为中国最大、国内外知名的画家聚居地，并于 2006 年被规划为北京市十大文 化创意产业集聚区之一。正是宋庄艺术的发展，带动了这里房价地价的飙升，起 初主动卖房的农民们开始要求
8、赎回当初“贱卖”的房子。 2002 年 7 月，画家李玉兰以 4.5 万元的价格购得通州宋庄村民马海涛的房 屋及院落，并签署协议。2006 年 10 月，房屋升值，马海涛起诉李玉兰，要求撤销 合同，收回房子。2007 年 7 月，通州法院宋庄法庭一审判决该协议无效，马海涛 向李玉兰支付 9.4 万余元房屋补偿，李玉兰腾退房屋。2007 年 12 月，市二中院终 审维持原判，但指出李玉兰可就信赖利益损失另行主张赔偿。2008 年 1 月，李玉 兰起诉马海涛，要求对方赔偿房屋现值和当初价格的差价 48 万元。 2008 年 10 月，通州法院一审判决马海涛赔偿李玉兰信赖利益损失 18.5 万元。李
9、玉兰上诉， 仍索赔 48 万元。2009 年 6 月，北京市二中院终审判决维持原判。北京市第二中级人民法院认为，宅基地使用权是农村集体经济组织成员享 有的权利，与享有者特定的身份相联系，非本集体经济组织成员无权取得或变相 取得。马海涛与李玉兰所签之买卖房协议书的买卖标的物不仅是房屋，还包含从民法的窗口观察社会，从社会的视角研习民法3相应的宅基地使用权。李玉兰并非通州区宋庄镇辛店村村民，且诉争院落的集 体土地建设用地使用证至今未由原土地登记机关依法变更登记至李玉兰名下。 因此，原审法院根据我国现行土地管理法律、法规、政策之规定，对于合同效力 的认定是正确的。上诉人李玉兰关于合同有效之上诉请求，本
10、院不予支持。 北京市通州区人民法院认为：原告李玉兰与被告马海涛所签订的房屋买卖合 同被法院确认无效后，双方应按照各自的过错程度承担相应的责任。考虑到马海 涛作为出卖人在出卖时即明知其所出卖的房屋及宅基地属于我国法律禁止流转 范围，其在出卖房屋多年后又以违法出售房屋为由主张合同无效，故其应对合同 无效承担主要责任。对于李玉兰作为买受人信赖利益损失的赔偿，应当全面考虑 出卖人因土地升值或拆迁、补偿所获利益，以及买受人因房屋现值和原买卖价格 的差异所造成损失两方面因素予以确定。马海涛出售给李玉兰的房屋及添附部 分价值已经法院判决折价补偿李玉兰，就本案而言，对于李玉兰信赖利益损失的 赔偿，仅考虑出卖人
11、因土地升值或拆迁、补偿所获利益的因素，参照马海涛出售 房屋宅基地区位总价予以确定。故对李玉兰要求马海涛赔偿损失的诉讼请求，理 由正当，证据充分，本院对其合理部分予以支持。 请问农民是一种身份，还是一种职业？城市与农村二元户籍制度形成的原 因有哪些？宅基地使用权是财产权，还是身份权？小产权房产生的原因有哪些？ 处理小产权纠纷应当遵循哪些原则？ 5、南街村和河南省南街村集团有限公司 南街村是大家耳熟能详的。它是集体主义经济的代名词。在坚持集体主义的 原则下，南街村几近实现了共同富裕，经济平稳发展，社会和谐，人们安居乐业。 南街村成功的关键是实事求是，因地制宜，坚持集体主义。南街村位于河南省临 颍县
12、城南隅，紧靠 107 国道，西临京广铁路，东临京珠高速公路。全村有回、汉两 个民族，共 848 户，3180 口人，1000 亩耕地，总面积 1.78 平方公里。村里有 26 家村营企业，诸如拉面工厂等。1984 年，村办企业的总产值只有 70 万元，到 1995 年已经达到 12 亿，实现了飞跃发展。 改革开放以来，南街村遵循党的“一个中心， 两个基本点”的基本路线，因地制宜，大力发展集体经济，走集体共同富裕道路， 实现了物质文明和精神文明建设的飞速发展。 河南省南街村集团有限公司是产、供、销一条龙，农、工、贸一体化的集体性 质的大型集团公司，南街村集团下属企业 28 个，其中对外合资合作企
13、业共 8 个 中外合作 5 家、国内合作 3 家。在外建立分支机构 8 个，其中，方便面分厂 有 5 家兰州、麻城、西安、齐齐哈尔、叶集各一家；调味品分厂有 3 家云 梦、定远、叶县各一家。南街村集团现有员工 8362 人，其中各类技术人员 2147 人：高级职称人员 85 人，中级职称人员 528 人，初级职称人员 1206 人，其他技术 人员 328 人；拥有博士 5 人，硕士 27 人，本科 629 人，大专 948 人。 在河南省工商局登记的档案中，南街村集团设立于 1997 年，注册资本 20100 万元，股东为中原工贸、漯河南德啤酒有限公司、河南彬海胶印制品有限公司、 河南南德油墨
14、有限公司和临颍县南街粮管所。所持股份分别为：从民法的窗口观察社会，从社会的视角研习民法462.9%、22.5%、13.4%、0.74%、0.45%。2004 年 11 月，南街村集团召开第 25 次股 东会议，宣布了对王宏斌等 13 名村领导干部的股权激励计划（见表）。至此，南街 村集团的股权结构变更为中原工贸 40%、王宏斌 9%、郭全忠等 6 人共 36%、邓 富山等 6 人共 3%。上述人等均为南街村集团下属各企业高管。 2007 年岁末，毛泽东的女儿李讷给南街村捐了 10 万元，并希望该款用于改 善南街村领导班子成员的生活；王宏斌代表全体南街村民在给李讷的回信中则说， “无私捐助，体现了真正共产党人的博大胸怀和高风亮节，以实际行动为我们上 了一堂生动的破私立公政治课”，并表示此举将激发南街村“加快共产主义小社区 建设步伐”。村民们既敬又畏的“班长”王宏斌，还是被认为是一个至今无人替代、 私德高尚的领导人。以他为核心的“三大班子”，有责任像称职的牧羊人般，为村 民们寻找水草、遮风避雨。 “这个世界是傻子的世界，由傻子去支持，由傻子去推动， 由傻子去创造，最后是属于傻子的。 ” 请从南街村的发展过程，结合我国物权法，讨论解决我国三农问题的根本 出路。 6、2006 年 5 月，张男与李女经人介绍相识，按照农村风俗举办婚礼，并同居 生活。举办
