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1、 四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 1 页 四川警察学院自 考 本 科 毕 业 论 文试论电子证据在司法取证过程中的问题及 对策年 级 2012 届 姓 名 专 业 侦 查 学指导教师 2012 年 11 月 25 日四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 2 页 摘摘 要要近年来,随着我国信息化进程加快,越来越多的犯罪趋向于计算机网络等高科技的犯罪,在此背景下，电子证据应运而生，所以电子证据是一种不同于传统证据的新证据。为了查明案情，收集证据，本文就电子证据司法取证过程做出了浅析，根据电子证据的内容及特点提出了问题，再通过深入分析我国司法实践中具体的电子证据司法
2、取证的难点，并根据这些问题提出了浅显的对策和意见。为了维护我国网络的正常秩序，为了维护社会的稳定，为了维护我国司法顺利进行，我们必须建立和完善电子证据司法取证体系，切实保障我国诉讼活动的正常进行。【关键词关键词】电子证据 司法取证 难点 对策四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 3 页 Discussion on electronic evidence in the difficulties and countermeasures of forensicSummary in recent years, speed up the process of Informationizat
3、ion in our country, more and more crime trends in computers and other high-tech crimes, in this context, electronic evidence has emerged, so e is a new and different from the traditional evidence evidence evidence. In order to ascertain facts, collection of evidence, this article has made the proces
4、s of electronic evidence forensics analysis, based on the contents and characteristics of electronic evidence raised questions, through in-depth analysis of specific electronic evidence forensics difficulties in judicial practice, and the obvious countermeasures under these questions and comments. I
5、n order to maintain the normal order of our network, in order to safeguard social stability, to safeguard the smooth progress of Chinas judicial, we must establish and improve the system of electronic evidence forensics, to guarantee our normal activities. Keywords: electronic judicature evidence fo
6、rensics difficulties countermeasures 四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 4 页 目 录引言引言 (5) 一、电子证据的概念及特点(5)（一）电子证据的概念 (5)（二）电子证据的特点 (5) 二、当前我国电子证据的法律地位 (5)（一）电子证据的立法 (6)（二）电子证据的法律地位(6) 三、电子证据司法取证过程存在的问题 (6) （一）电子证据司法取证缺乏相关技术人员(6) （二）电子证据司法取证缺乏专业的取证工具(7)（三）电子证据司法取证中程序的合法性鉴定(9) （四）电子证据司法取证流程不规范 (9)（五）电子证据司法取证中侵权行为
7、的避免 (9) （六） 电子证据司法取证中证据的固定 (10) （七）检验鉴定机构不完善(10) （八）电子证据司法取证中证据的认定(11) 四、电子证据司法取证难点的对策 (12)（一）电子证据制度的完善及立法思路(12)（二）加快检验机构建 设（12）（三）加强人力资源建设 (13)（四）规范电子证据的司法取证流 程（13）(五) 规范电子证据司法取证技 术（15）(六) 加强规范电子证据的固 定（17） （七）切实建立健全电子证据的认定体系 (17） 结论 （19） 参考文献 （20） 致谢 （21）四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 5 页 引引 言言 信息时代变革的节
8、奏是前所未有的，我国的互联网从 1994 年开始发展至今，规模达到空前强大，开启了新一轮的信息时代，新的犯罪方式层出不穷，并且引入了电子证据的概念，对公安机关沿袭多年的传统观念、习惯思维、固有工作模式等带来了全方位、深层次的强烈冲击，给我国诉讼活动、犯罪理论研究带来了严峻的挑战。针对存在的问题，本文将从电子证据司法取证等方面做出浅析。 一、电子证据的概念及特点(一) 电子证据的概念我国学界对于电子证据的讨论由来已久，直到新刑事诉讼法的出台。新刑事诉讼法第 48条第2款规定，证据包括 “视听资料、电子数据 ” 。所谓“电子数据”即电子形式的数据信息，所强调的是记录数据的方式而非内容。具体是指基于
9、计算机应用、通信和现代化管理技术等电子化技术手段形成包括文字、图形符号、数字、字母等的客观资料。因此，以电子数据为基础的各种存在形式可以统称为电子证据。(二) 电子证据的特征四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 6 页 根据电子证据的理论研究和实践情况，电子证据的特性概括来讲大致可以分为：无形性；客观真实性；可修改性与易破坏性；可保存性；可复制性；存在性、多样性和可活动性。电子证据的形式多种多样,主要体现在两个方面,第一，个人电脑终端上的电子证据,第二，散播在网络上的电子证据。二、当前我国电子证据的法律地位电子证据的出现及运用，不仅给公安工作带来了难度，更是对我国的法律层面带来了
10、冲击，就目前而言，2012 年通过的新刑事诉讼法正式将“电子数据”规定为法定证据种类之一，电子证据在刑事诉讼中取得了合法地位。（一）从立法角度来看，电子证据在日常审理案件中经常采纳，但由于电子证据的研究在司法和计算机科学等领域还是一个新课题，到 2012 年公布的刑诉法修正案草案前电子证据的概念尚无统一定论。我国刑事诉讼法第四十二条规定,证明案件真实情况的一切事实都是证据，这些规定在一定程度上为刑事电子证据问题提供了法律依据,直至新刑事诉讼法出台才有了统一定论，可见立法之艰难。国家计算机病毒应急处理中心副主任张建谈到， “有些法条使用上有很多技术困难，诸如网络犯罪证据一直难以获取，破坏后果更难
11、准确评估，致使很多案件公安机关经过大量侦查工作，可又因证据不足，无法移交检察机关或者处置较轻。 ”【1】 所以说电子证据的收集提取和应用还存在很多困难。（二）从法律地位的角度看，以前我国刑事诉讼法把证据分为：1）物证；2）书证；3）证人证言、被害人陈述；4）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；5）鉴定意见；6）勘验、检查笔录；7）视听资料七大类，到2012年新刑事诉讼法关于刑事证据种类的条款新增了“电子数据”这一证据类别，这标志着以前在学界一直争论的电子证据终于在法律上确定了它的地位。三、电子证据司法取证过程存在的问题既然不同于传统证据，那么取电子证据作为一种独立的证据，其调查取证、审查判断都不同于
12、传统证据，证的过程也不同于传统的方法。所以在取证过程中就带给我们巨大的挑战。下面就对电子证据在取证过程中的难点进行浅析。（一）电子证据司法取证缺乏相关技术人员四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 7 页 电子证据取证需要侦查人员具备法学、刑事侦查学和计算机科学知识，而在当前的公安机关中，具备这三方面知识的人才可以说是凤毛麟角。面对日益突出的计算机等网络犯罪，缺少足够的侦查手段和一定数量掌握计算机网络技术的侦查人员，难以保证打击犯罪的需要。基层司法机关现场勘查人员在办理案件过程中既缺乏相关技术人员的指导，又缺乏提取电子证据的方法和工具，不能在第一时间对电子数据进行取证，常导致电子证
13、据“污染”或灭失。有时即便是聘请计算机专家进行勘查，由于他们缺乏现场勘查的知识，也会造成证据收集不全面，甚至会破坏电子证据以外的证据，影响案件的诉讼。 “美国德克萨斯州的警察在查获一堆储存贩毒成员名单及网络活动的软盘，由于不懂技术，只好将软盘一起搬入警车，与车上的无线电通讯设备放在一起运会警察局，运到警察局后，警察接上电源，却一无所获，因为在搬运途中，计算机和储存数据的软盘同无线电通讯设备放在一起，收到了磁场的干扰，又由不懂技术的警察胡乱操作，又使储存信息大部分被抹去，这是一起由于侦查人员的无知对电子证据严重破坏的典型案例。 ” 【2】目前电子证据作为一种特殊的证据，电子证据通常存在电子设备中
14、，在取证过程中通常要运用到密码破译技术、数据获取技术，电子邮件检测等技术，但是目前公安机关以及相关单位缺乏专业的技术人员，所以在案件发生时，取证人员对电子证据的提取不恰当，缺乏相关专业知识，导致错失收集证据的最佳时机。（二）电子证据司法取证缺乏专业的取证工具收集电子证据过程中，专业的取证工具十分重要，通常犯罪人员十分狡猾，一般不使用真实的信息，隐藏IP地址等方法来逃避法律的制裁，所以侦查人员必须借助先进的设备来对电子证据进行取证。我国电子取证技术尚处于起步阶四 川 警 察 学 院 自 考 毕 业 论 文 第 8 页 段， 缺乏自主知识产权的取证软件，缺少专门用于电子证据检验的设备，落后的技术和陈旧的设备降低了电子证据的取证效率。国外此类设备和软件已经商品化，通过从国外引进技术，提高了我国电子证据取证能力，有效地打击了犯罪。但是，应该注意到：1
