劳动合同设计、规章制度撰写技巧及用工风险防范

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1、“盈科劳动法律大讲堂”规章制度撰写技巧与风险防范劳动合同设计与管理二0一四年七月四日主讲人：龙英 律师职务及职称： 高级合伙人 广州盈科律师所 劳动法律事务部 主任经济师企业法律顾问师社会职务：广东省律师协会劳动法律专业委员会委员广州市律师协会劳动与社会保障法律专业委员会委员广东省企业维权顾问团顾问 “企业精英管理群”Q群：19346375一、规章制度的制定要求及注意事项二、规章制度撰写技巧三、劳动合同的设计与管理培培 训训 提提 纲纲一、规章制度的制定要求及注意事项一、规章制度的制定要求及注意事项（一）规章制度的作用 （二）规章制度的指定原则 （三）规章制度的指定要求及注意事项 （四）决定规

2、章制度效力的法定要素（一）规章制度的作用1、员工工作的指引、被评价依据2、维护企业正常的生产和工作秩序 3、帮助建立企业文化 4、保证劳动主体权利义务的实现 5、指导企业如何合法解除劳动合同 6、风险预测、控制的工具 7、处罚违纪违规行为、处理劳动争议的依据（二）规章制度的制定原则1、内容合法的原则2、公平合理原则3、可操作性原则4、程序民主的原则 （三）规章制度的制定要求及注意事项1、符合格式（名称、正文、落款；章/节/条/款/项；数字）；常规序号设计：每个章节都有一、（一）、1、（1）建议：1、1.1、1.1.1 连续编写，查找快速、准确2、内容系统、全面，不得与劳动合同和集体合同冲突；（

3、三）规章制度的制定要求及注意事项3、文字表述应清楚、准确、合理 ，法律上已有概念或定义、 术语的，必须按该概念或定义、术语来书写；例如（1）非正规工时制度（正确：不定时工时制、综合计算工时制）（2）经济补偿不能简称为补偿（3）开除、停薪留职（4）禁忌笼统描述（如重大损失、严重伤害等） 4、法律有相关规定、企业应做补充规定的内容：（1）工资制度（2）工作时间、加班待遇规定（3）病假、产假时间及待遇（4）年休假规定A公司2006年6月招聘黄晓婷入职担任人事文员，2008年1月签署的 劳动合同中约定工作时间为每天8小时，每周工作六天，每月工资为 1600元。2008年8月颁布的员工手册中也对员工工作

4、时间做出相同 规定。2011年11月黄晓婷向公司主张要求支付加班工资无果后，提出劳 动争议仲裁申请，要求A公司支付从入职至今每周六的加班工资，共 计37241元。黄晓婷提交了考勤记录，显示其周六回公司打卡工作，黄 表示公司从未发放过加班工资。A公司称在公司的规章制度以及劳动合同中都约定每周必须上六 天班，每月都是按1600元发放工资的，该工资已经包含了加班工资， 黄晓婷对于该两点是清楚知晓且认可的，因此公司无须另行支付加班 工资。案案 例例 一一问题一、加班工资应当以什么薪资标准为计算依据？ 是否可以约定按基本工资或最低工资为标准？问题二、用人单位可否约定员工工资中包含了加班工资？问题三、员工

5、追索用人单位加班工资的法律时效多长？2009年广州两级法院的内部文件中规定：在审理加班工资争议案件中，对于用人单位实行不同于标 准工时制的固定工时制度（如固定每月工作五天，每天9小时或 每周工作六天，每天8小时等）且劳动报酬固定的双固定（固定 时间，固定报酬）用工模式，劳动者要求用人单位支付加班工 资的，用人单位主张劳动者入职时已明确的工资已包含全部工 作时间（标准工作时间和加班工作时间）内的标准工资和加班 工资并提供证据予以证实，且该工资收入不低于以当地最低工 资数额作为标准工时工资折算的工资总额，人民法院对该抗辩 理由可予以采信，不再另行计算加班工资。5、避免规定的内容：（1）不要规定应在

6、劳动合同中约定的事项，如违约金；（2）避免制订无须承担责任的条款；（3）法律已有明确的无须在制度中重复规定。（4）违法性内容：A、员工书面申请不购买社保，公司直接将社保应缴纳的数额发放给员工；B、周六、日上班不予补休或不予支付加班工资；平时加班、法定节假日加班规定给予补休，而不按规定发给加班费；C、停工期间不发工资；D、生病请假超过一定天数，则不发病假工资，视作事假；E、旷工一天扣除当日工资的3倍；F、出现问题，停岗停职调查，期间只发生活费或者最低工资；G、进公司满1年后才能享受婚假、丧假；H、同事间禁止谈恋爱6. 应明确规定的内容：（1） 法律没有规定，但是员工必须遵守的行为规范。如禁止在公

7、司内部兜售/销售非公司的产品；员工间为配偶或者为亲属关系的向公司告知的义务等。（2） 管理规范。员工录用条件、不胜任工作的标准、严重违反企业规章制度情节、损害及损失程度等必须详细规定。（四）特别事项（四）特别事项以以 什什 么么 为为 准？准？规章制度与劳动合同的约定条款发生矛盾规章制度与劳动合同的约定条款发生矛盾最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第16条 用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同 约定的，人民法院应予支持。劳动合同签订后公司修改了规定制度的效力问题？（五）决定规章制度效力的法定要素1 1、内容合法、内容

8、合法2 2、颁布程序合法、颁布程序合法赵晖2004年3月入职深圳某大型生产企业F公司，担任采购部经理职务，劳动合同中约定月薪12000元。2011年F公司发现产品销售异常，屡次被客户退货或被追究质量责任。经过彻查F公司发现是产品质量问题是由于采购的生产辅料质量存在瑕疵造成，而这些生产辅料均是由赵晖指定供应商供货的。在与采购部员工和多家供应商的沟通中得知，赵晖长期向供应商索要回扣、好处费每月2000到8000元不等，如果供应商不给就立刻更换供应商，供应商不得已被迫接受，而供应商在供货时为节省成本以次充好、辅料质量不稳定。F公司2011年6月以赵晖强行索取回扣严重违纪、损害公司利益为由解除劳动合同

9、。赵晖不服于2011年7月向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，主张F公司违法解除劳动合同，要求支付违法解除劳动合同的赔偿金180000元（计算日期为入职之日起至解除之日），并要求公司支付社保未足额缴纳的部分，以及入职以来每周周六加班的加班工资370758元。案 例 二F公司抗辩：1. 赵晖入职之后签署的劳动合同明确约定：“员工严重损害公司利益 的，公司有权无条件解除劳动合同。”2. 公司制订的员工手册中明确，员工如有营私舞弊、侵犯公司利益的行为的，公司可立即解除劳动合同。该制度已经向全体员工进行了公告通知。3. 公司提供四家供应商（个人）亲笔写下的证人证言，该证言详细说明了赵晖索取好处费的经过，

10、以及每月向赵晖支付的具体时间、数额。赵晖主张：1. 从未看过员工手册，也从未签名确认该制度，因此该制度无效；2. 公司没有任何证据证明本人存在营私舞弊的行为，也没有任何证据证明本人严重损害公司的利益；3. 供应商与F公司存在利害关系的，所以该证人证言没有法律效力。庭审中查明：1. F公司从2008年以来每年向劳动部门办理了部分员工适用不定时工时制的申请，其中包括了赵晖在内的管理人员。2. F公司与赵晖签署的劳动合同中约定工作时间采取的是不定时工时制。3. F公司从来没有向赵晖支付过加班费。问题一、F公司能否根据员工手册的规定，解除与赵晖的劳动合同？为什么？ 问题二、F公司能否根据劳动合同的约定

11、，解除与赵晖的劳动合同？为什么？ 问题三、赵晖要求 F公司支付周六的加班工资，哪些时段的加班主张能得到支持？为什么？问题四、赵晖要求 F 公司支付社保未足额缴纳的部分能得到支持？为什么？规章制度的公示方法 规章制度公示的重要性 决定了用人单位在劳动争议案件中的胜败 规章制度公示方法 1）员工手册发放（须有员工签领确认） 2）内部培训（明确培训时间、地点、参会人员、培训内容、与 会人员签到）培训工作不足引发的劳动纠纷案例分析 3）传阅、签阅法4） 电邮公布制度法（入职登记表/劳动合同中由员工自行填写其 Email地址，且公司制度中规定员工必须每天查收电子邮件）5）考试法 避免方式：公司网站公布、

12、电子邮件发送、公告栏、宣传栏张贴特特 别别 注注 意意劳动合同集体合同规章制度把必要的规章制度的条款写入劳动合同中， 变成相应的合同条款。劳动合同约定“规章制度依法修改后，只要 公示或告知劳动者，即视为劳动合同的变更”。二、规章制度的撰写技巧（一）员工手册的组成结构 （二）招聘录用制度的制定要点 （三）入职及试用制度的制定要点 （四）劳动合同管理制度的制定要点 （五）离职/交接制度的制定要点 （六）考勤管理制度的制定要点 （七）休假管理制度的制定要点 （八）薪资福利制度的制定要点 （九）绩效考核管理制度的制定要点 （十）奖惩管理制度的制定要点1. 前言（含董事长/总经理致辞）2. 企业简介（企

13、业概况、历史、企业文化、企业的组织结构、各职能部门的职责）3. 总则（制定目的、制定依据、适用范围、名词解释）4. 招聘录用制度 5. 入职及试用制度6. 劳动合同制度 7. 离职制度8. 考勤制度（一）员工手册的组成结构9. 休假制度10. 工资福利制度 11. 绩效管理制度12. 培训管理制度 13. 保密制度14. 职工行为规范 15. 奖惩制度16. 其他管理制度（行政、财务、生产、安全卫生等）17. 附则（制度的解释权、修订权、生效时间等）（二）（二）招聘录用制度的制定要点招聘录用制度的制定要点1. 明确增员的报批流程2. 明确招聘职工的执行权3. 明确录用职工的决定权4. 不符合录

14、用条件的规定5. 明确入职报到的流程和需提交的资料6. 明确职工应向公司如实告知相关情况7. 明确不予录用的人员范围；注意避免就业歧视问题1. 入职制度管理中提交资料的注意事项 入职登记表的内容要求员工必须填写完整； 离职证明原件； 要求员工在提交的复印件上签名确认。（三）（三）入职及试用制度的制定要点入职及试用制度的制定要点（1）明确是否实行试用期制度 （2）试用期限问题 （3）明确试用期不符合录用条件的含义 （4）明确试用期满前的转正考核流程2. 2. 试用管理制度制定要点试用管理制度制定要点注意事项：注意事项： 试用期不得延长 试用期不缴纳社会保险的问题 转正手续的问题；试用期满当日24

15、时，如用人单位未与劳动 者办理解除劳动合同手续，视为建立正式劳动合同关系（两 者最大区别是解除、辞职的程序和条件）请请 您您 判判 断断制度中规定员工在试用期内请事假、病假的期间不计入试用期内是否合法？（四）（四）劳动合同管理制度制定要点劳动合同管理制度制定要点1. 明确劳动合同的签订对象2. 签订劳动合同的时间3. 规定劳动合同变更、解除、终止、续订的程序4. 规定劳动者拒绝签订劳动合同的后果5. 劳动合同的保管问题：是否允许职工委托他人代签合同？l签订劳动合同是职工的权利和义务；无论是首次还是续签，员工 收到公司的签订劳动合同通知书和劳动合同范本后3日内，无 正当理由不签订劳动合同的，视为

16、职工拒绝签订或不同意续签劳 动合同。l只有公司人力资源部可代表公司发出变更、解除、终止劳动合同 的通知，其他部门或法人代表以外的个人无权作出，作出的属无 效行为，与公司无关。l禁止无关人员借阅他人的劳动合同。 参参 考考 条条 款款注意：1. 禁止保管劳动合同的员工保管自己的劳动合同2. 禁止将劳动合同交给员工签名后收回，务必面签 所有员工均需依法试用1-6个月，法律另有规定除外。试 用期内不符合录用条件的将终止试用、解除劳动合同；表现优 秀者可视情况提前转正，但不得少于1个月的试用期。 新进职工在试用期满7日前填写试用评估与转正申请表 ，并附试用期工作总结，经部门经理加具意见后交人力 资源部审核，呈总经理审批。人力资源部应在试用期满前通知 职工本人是否录用。参参 考考 条条 款款（五）离职（五）