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1、如何有效辞退员工与规避劳 动争议暨解读中华人民共 和国劳动争议调解仲裁法 2008年6月20日佛山1 1一、劳动合同法实 施以来企业面临的问题 ，给企业的建议；2 2一、劳动合同法实施以来企 业面临的问题，给企业的建议（一）劳动合同签订问题（包括试用期 约定问题） （二）劳动合同解除与终止问题； （三）劳动报酬与加班费问题； （四）社会保险问题； （五）无固定期限劳动合同的签订问题 ； （六）使用劳务派遣的问题；3 3（一）劳动合同签订问题（包括 试用期约定问题）4 4劳动合同签订存在的主要问题 ： 不签劳动合同 1、用人单位不签 2、劳动者不签5 5关于劳动合同的订立劳动合同订立原则： 合法
2、、公平的原则 平等自愿、协商一致的原则 诚实信用的原则 建立劳动关系必须签定劳动合同 不签劳动合同后果及法律责任 严禁招用未与原用人单位解除或终止 劳动合同的劳动者，否则承担连带赔偿责 任。（ 劳动合同法 91条）。6 6中华人民共和国劳动合同法第十条 建立劳动关系，应当订立 书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面 劳动合同的，应当自用工之日起一个月 内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳 动合同的，劳动关系自用工之日起建立 。 7 7中华人民共和国劳动合同法第八十二条 用人单位自用工之日 起超过一个月不满一年未与劳动者订立 书面劳动合同的，应当向劳动者每月支 付二倍的工
3、资。 用人单位违反本法规定不与劳动者 订立无固定期限劳动合同的，自应当订 立无固定期限劳动合同之日起向劳动者 每月支付二倍的工资。8 8归纳 建立劳动关系必须签定劳动合同 。 不签劳动合同就应解除（或终止 ）劳动关系。 解除（或终止）劳动关系要支付 经济补偿金。9 9劳动合同的期限有固定期限的（ 劳动合同法 13 条） 无固定期限的（ 劳动合同法 14 条） 以完成一定工作任务为期限的（ 劳动合同法 15条）1010（一）类型选择不合理；（有固定期限 、无固定期限选择） （二）期限约定不合理；（期限长短、 服务期与劳动合同期不一致、试用期过长） （三）试用期执行错误。（试用期内随 意解除劳动合
4、同、随意延长、试用期后再签 订劳动合同期限）试用期常见问题：1111不得约定试用期的情形（ 劳动合同法 19、70条） 试用期的工资待遇（ 劳动合同法 20条） 试用期劳动合同的解除（ 劳动合同法 21条） 违反规定承担法律责任（ 劳动合同法 83条） 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用 期。（ 劳动合同法 19条） 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约 定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期 限。（ 劳动合同法 19条）劳动合同的试用期1212中华人民共和国劳动合同法第十九条 劳动合同期限三个月以 上不满一年的，试用期不得超过一个月 ；劳动合同期限一年以上不满三年的， 试用期
5、不得超过二个月；三年以上固定 期限和无固定期限的劳动合同，试用期 不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约 定一次试用期。 1313中华人民共和国劳动合同法以完成一定工作任务为期限的劳 动合同或者劳动合同期限不满三个 月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。 劳动合同仅约定试用期的，试用期 不成立，该期限为劳动合同期限。1414中华人民共和国劳动合同法第二十条 劳动者在试用期的 工资不得低于本单位相同岗位最低 档工资或者劳动合同约定工资的百 分之八十，并不得低于用人单位所 在地的最低工资标准。1515中华人民共和国劳动合同法第二十一条 在试用期中，除劳动 者有本法第三十九条
6、和第四十条第一项 、第二项规定的情形外，用人单位不得 解除劳动合同。用人单位在试用期解除 劳动合同的，应当向劳动者说明理由1616中华人民共和国劳动合同法第八十三条 用人单位违反本法规 定与劳动者约定试用期的，由劳动行政 部门责令改正；违法约定的试用期已经 履行的，由用人单位以劳动者试用期满 月工资为标准，按已经履行的超过法定 试用期的期间向劳动者支付赔偿金。1717（二）劳动合同解除与终止问题；1818劳动合同解除的原则与依据 严格依法解除，不得随意解除。 用人单位解除劳动合同的依据：劳动 合同法36、39、40、41条 劳动者依法解除合同的依据： 劳动合 同法 36、37、38条 用人单位
7、不得解除劳动合同规定： 劳动 合同法 42条劳动合同的解除1919劳动合同解除程序 劳动者解除劳动合同通知期30日 。（ 劳动合同法 37条） 用人单位解除劳动合同通知期30 日。（ 劳动合同法 40、41条） 用人单位单方解除劳动合同，要 通知工会，研究工会的意见。（ 劳 动合同法 43条）2020违法解除劳动合同的法律责任： 用人单位违法解除劳动合同承担的法 律责任（ 劳动合同法 48条） 劳动者违法解除劳动合同承担的法律 责任（ 劳动合同法 90条） 用人单位不出具解除劳动合同证明承 担的法律责任（ 劳动合同法 89条）2121终止劳动合同的条件（ 劳动合同法 44条），增 加了（二）（
8、三）（四）（五）终止条件。 （一）劳动合同期满的 （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇 的 （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡 或 者宣告失踪的 （四）用人单位被依法宣告破产的 （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、 撤销或者用人单位决定提前解散的 （六）法律、行政法规规定的其他情形劳动合同的终止2222不得终止必须延续的情形（ 劳动合同法 42条） 劳动者在本单位连续工作满十五年，且距法定退休 年龄不足五年的，即使劳动合同期满，用人单位也不 得与劳动者终止劳动合同。出具终止劳动合同证明：（ 劳动合同法 59条）支付经济补偿金：（ 劳动合同法 47条）不出具终止劳动合同证明的法律责
9、任：（ 劳动合同法 89条）2323（三）劳动报酬与加班费问题；2424中华人民共和国劳动合同法 第三十八条 用人单位有下列情形之一的 ，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护 或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的 ； （四）用人单位的规章制度违反法律、法 规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情 形致使劳动合同无效的；2525关于审理劳动争议案件适用法律若 干问题的解释（法释200114号）第十五条 用人单位有下列情形之一， 迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单 位应当支付劳动者的劳动报酬和
10、经济补偿 ，并可支付赔偿金：(二)未按照劳动合同的约定支付劳 动报酬或者提供劳动条件的；(三)克扣或者无故拖欠劳动者工资 的； (四)拒不支付劳动者延长工作时间 工资报酬的；2626广东省工资支付条例第十七条 用人单位支付工资时，应 当向劳动者提供其本人的工资清单。 用人单位延长劳动者工作时间或者 在休息日、法定休假日安排劳动者工作 的，应当在工资清单中列明相应的工资 报酬；未列明且无法举证已支付的，视 为未支付相应的工资报酬。2727广东省工资支付条例第二十条 用人单位安排劳动者加班 或者延长工作时间，应当按照下列标准 支付劳动者加班或者延长工作时间的工 资报酬：（一）工作日安排劳动者延长
11、工作时间的，支付不低于劳动者本人日 或者小时正常工作时间工资的百分之一 百五十的工资报酬；2828（二）休息日安排劳动者工作又 不能安排补休的，支付不低于劳动者 本人日或者小时正常工作时间工资的 百分之二百的工资报酬；（三）法定 休假日安排劳动者工作的，支付不低 于劳动者本人日或者小时正常工作时 间工资的百分之三百的工资报酬。2929广东省工资支付条例第二十二条 经劳动保障部门批准实行综 合计算工时工作制的，劳动者在综合计算周 期内实际工作时间超过该周期内累计法定工 作时间的部分，视为延长工作时间，用人单 位应当依照本条例第二十条第（一）项的规 定支付工资。在法定休假日安排劳动者工作 的，用人
12、单位应当依照本条例第二十条第（ 三）项的规定支付工资。3030广东省工资支付条例第十七条 用人单位支付工资时，应 当向劳动者提供其本人的工资清单。 用人单位延长劳动者工作时间或者 在休息日、法定休假日安排劳动者工作 的，应当在工资清单中列明相应的工资 报酬；未列明且无法举证已支付的，视 为未支付相应的工资报酬。3131避免加班工资争议的方法及时发放加班费； 应当在工资清单中列明加班费。 解除劳动合同时应在补偿协议中 写明（已结清各种费用）。3232（四）社会保险问题；3333劳动和社会保障部关于农民工参 加工伤保险有关问题的通知（劳 社部发200418号）二、农民工参加工伤保险、依法 享受工伤
13、保险待遇是工伤保险条例 赋予包括农民工在内的各类用人单 位职工的基本权益，各类用人单位招 用的农民工均有依法享受工伤保险待 遇的权利。3434各地要将农民工参加工伤保险， 作为今年工伤保险扩面的重要工 作，明确任务，抓好落实。凡是 与用人单位建立劳动关系的农民 工，用人单位必须及时为他们办 理参加工伤保险的手续。对用人 单位为农民工先行办理工伤保险 的，各地经办机构应予办理。3535（五）无固定期限劳动合同的签订；3636劳动合同法第二章 劳动合同的 订立第十四条 无 固定期限劳动合同 ，是指用人单位与 劳动者约定无确定 终止时间的劳动合 同。这次劳动合同法 把无固定期限劳动合同 的概念作了修
14、改。换句 话说，只要解除劳动合 同的法定情形存在，或 者劳动者与用人单位协 商一致，无固定期限的 劳动合同是可以解除的 。3737劳动合同法第二章 劳动合同的 订立用人单位与劳动 者协商一致，可以订立 无固定期限劳动合同。 有下列情形之一，劳动 者提出或者同意续订、 订立劳动合同的，除劳 动者提出订立固定期限 劳动合同外，应当订立 无固定期限劳动合同：3838劳动合同法第二章 劳动合同的 订立（一）劳动者在该 用人单位连续工作满十 年的； （二）用人单位初 次实行劳动合同制度或 者国有企业改制重新订 立劳动合同时，劳动者 在该用人单位连续工作 满十年且距法定退休年 龄不足十年的； 中华人民共和
15、国 劳动法第20条劳动者在 同一用人单位连续工作满 十年以上，当事人双方同 意延续劳动合同的，如果 劳动者提出订立无固定期 限的劳动合同，应当订立 无固定期限的劳动合同 。3939劳动合同法第二章 劳动合同的 订立（三）连续订立二 次固定期限劳动合同，且 劳动者没有本法第三十九 条和第四十条第一项、第 二项规定的情形，续订劳 动合同的。 用人单位自用 工之日起满一年不与劳动 者订立书面劳动合同的， 视为用人单位与劳动者已 订立无固定期限劳动合同 。中华人民共和国劳 动合同法第八十二条 用人单位违反本 法规定不与劳动者订立无固定 期限劳动合同的，自应当订立 无固定期限劳动合同之日起向 劳动者每月支付二倍的工资。 4040中华人民共和国劳动合同法实施 条例（草案）第二章 劳动合同的 订立和履行 第九条 劳动合同法第十四条 第二款第一项中的“连续工作满十 年”，应当自用人单位用工之日起 计算，包括劳动合同法施行之前的 用工时间。 4141因行政命令、业务划转等非 劳动者方面的原因，劳动者转 到新用人单位工作并重新订立 劳动合同的，劳动者在原用人 单位的工作年限合并计算为新 用人单位的工作年限。 4242（六）使用劳务派遣的问题；4343劳务派遣 严格准入定位。（ 劳动合同法 57条）
