司法考试刑法已审核

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1、Comment U1: 需核，写今年考试特 点20132013 年司法考试刑法年司法考试刑法试题试题分析分析一、题型及分值一、题型及分值：共 81 分卷一：单项选择题 21 题，共 21 分；多项选择题 13 题，共 26 分；不定项选择题 6 题， 共 12 分，案例分析题 1 题，22 分。二、命题点二、命题点/ /考点考点（一）试题理论深度难度增强明显加大理论性加强，从 2002 年开始，随着“坚固应用能力和法学理论素养的均衡考查”方针 成为命题方针，考题的理论性显著增加。从 2010 年开始，刑法的理论性题目不仅数量增加， 而且难度加强。刑法连续三年在案例分析部分考查了不同的学术观点。

2、如：作为义务的发 生根据用形式的四分说（法律义务、职务要求、先行行为、法律行为引起的义务）几乎都 能解决，但今年不作为这部分试题的理论深度明显增大，如卷二第 52 题，考察了不作为的 义务来源，用实质的法义务来源理论部分替代了在不作为义务来源问题上的传统理论，而 实质的法义务来源理论是比较深的刑法理论。（二）试题难度两极分化，易者较易，难者较难，难题偏多一般而言，按照命题要求试题难度应有容易、适中、较难三个层次。今年的刑法试题 难度适中的试题相对较少，使得难以拉开得分距离。试题的难度主要集中在新法的变化、 新理论和较为陌生的角度以及考生对命题人思维和语言的误读导致题干信息判断错误。（三）新的刑

3、法理论、观点试题势不可挡13 年延续这一态势，因此同学们一定要对于刑法的前沿理论研究有所关注，掌握最新 的理论走向。选用教辅用书、课件讲义时要注意选用对新理论有全面、系统和透彻理解的 作者或讲授者的图书或课件。每年新增法条和司法解释一定要去了关注和理解，司法考试 各个科目都有新增考点必考的原则。（四）重者恒重，考点集中，仍是刑法试题的一大特点 比如总则中的刑法解释与罪刑法定、相对刑事责任年龄、不作为犯罪、因果关系、正 当防卫、被害人承诺等考点。分则部分的信用卡诈骗罪、故意杀人罪、故意伤害罪、盗窃 罪、抢劫罪、侵占罪、行贿受贿罪、贪污罪、诈骗罪抢夺罪等等，简直是百考不厌，而且 考的是非常的细致。

4、 3、复习技巧（一）复习中分清主次 根据命题特点来看，复习时不能面面俱到，一定要学会掌握重点。总则部分条条都是 重点，其分值至少占到总分值的一半左右。总则是刑法的理论基础，指导着整个分则。对 总则的条款的掌握必须达到融汇贯通的程度。（二）复习时勤于思考对于真题背后的理论一定要融会贯通，在复习时要勤于思考，既要掌握考点的字面 意思，还要掌握背后的法理知识。（三）精做真题从归纳的已考考点来看，常考的内容总是那么多，考查方式也差不多。因此精做历 年真题是极为有用的。Comment U2: 需要审核正误一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案。多选、错选或不选均不得分。 本部分含 l21 题，每

5、题 l 分，共 21 分。1甲给机场打电话谎称“3 架飞机上有炸弹” ，机场立即紧急疏散乘客，对飞机进行 地毯式安检，3 小时后才恢复正常航班秩序。关于本案，下列哪一选项是正确的?（ ）A为维护社会稳定，无论甲的行为是否严重扰乱社会秩序，都应追究甲的刑事责任B为防范危害航空安全行为的发生，保护人民群众，应以危害公共安全相关犯罪判处 甲死刑C从事实和法律出发，甲的行为符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成，应 追究其刑事责任D对于散布虚假信息，危及航空安全，造成国内国际重大影响的案件，可突破司法程 序规定，以高效办案取信社会【考点】刑法概说刑法的基本原则【答案】C【解析】C 项，编造、故意传

6、播虚假恐怖信息罪是指编造爆炸威胁、生物威胁、放射 威胁等恐怖信息，或者明知是编造的恐怖信息而故意传播，严重扰乱社会秩序的行为。甲 的行为符合变造、故意传播虚假恐怖信息罪的构成要件，应当按照犯罪来追究其刑事责任。A 项，对于行为人的处罚，要依据事实和法律，而不是从社会稳定的角度，或是社会 危害性等抽象的角度去追究行为人的责任，这是罪刑法定的应有之意。B 项，甲的行为属于对社会管理秩序法益的侵害，其行为在客观上没有造成对公共安 全的侵害，不构成危害公共安全类犯罪。又根据刑法第 291 条之一的规定，编造、故 意传播虚假恐怖信息罪的法定刑上限是五年。D 项，无论行为人的行为构成何罪，都应当严格依照法

7、定程序追究，绝对不可突破司 法程序规定办案。2关于社会主义法治理念与罪刑法定原则的关系有以下观点：罪刑法定的思想基础是民主主义与尊重人权主义，具备社会主义法治理念的本质属 性罪刑法定既约束司法者，也约束立法者，符合依法治国理念的基本要求罪刑法定的核心是限制国家机关权力，保障国民自由，与执法为民的理念相一致罪刑法定是依法治国理念在刑法领域的具体表现关于上述观点的正误，下列哪一选 项是正确的?（ ）A第句正确，第句错误B第句正确，第句错误C第句正确，第句错误D第句均正确【考点】刑法概说刑法的基本原则【答案】D【解析】观点，民主主义和尊重人权主义符合罪刑法定原则的基本要求，民主主义 要求刑法的制定是

8、民主的产物；尊重人权主义强调对任何人追究刑事责任都要严格按照刑 法的规定。社会主义法治理念的本质属性是坚持党的领导、人民当家作主和依法治国的统 一。观点，罪刑法定原则的具体要求是：禁止溯及既往；排斥习惯法；禁止类推解释；刑罚法规的适当，包含刑法明确性、禁止不确定刑和禁止处罚不当罚的行为。可见，罪刑 法定原则不仅约束司法者，而且约束立法者。而依法治国是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的 系统工程，它要求做到科学立法、严格执法、公正司法、全民守法并且构建权力制约监督 体系与机制。因此，罪刑法定原则符合依法治国理念的基本要求。观点，执法为民理念要求着眼于保障和改善民生；坚持以人为本；倡导和注重理性 文明执法

9、；切实做到便民利民。而罪刑法定原则的核心就是限制国家机关权力，保障国民 自由，因此与执法为民理念相一致。观点，罪刑法定强调定罪和量刑都要按照刑法的规定，不能超越刑法的界限，这显 然是依法治国理念在刑法领域的体现。3关于刑法解释，下列哪一选项是错误的?（ ）A学理解释中的类推解释结论，纳入司法解释后不属于类推解释B将大型拖拉机解释为刑法第 116 条破坏交通工具罪的“汽车” ，至少是扩大解 释，乃至是类推解释C 刑法分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造” ，但不排除在其他一些条文 中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式D 刑法第 65 条规定，不满 18 周岁的人不成立累犯；刑法第 356

10、 条规定，因 走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 根据当然解释的原理，对不满 18 周岁的人不适用刑法第 356 条【考点】刑法概说刑罚解释【答案】A【解析】A 项，类推解释是将所要解释的概念提升到更上位的概念作出的解释，它着 眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。通过类推解释所得出的结论，超出了用语可 能具有的含义，超出了公民预测可能性的范围。罪刑法定原则禁止类推解释，类推解释结 论并不能因为纳入司法解释就改变其类推解释的本质。B 项，根据一般国民对汽车范围的理解，大型拖拉机显然不能包含在汽车的范围之内， 如果将大型拖拉机解释成汽车，超出了其字面

11、含义。C 项，刑法中很多场合规定了伪造和变造这两种方式，比如刑法第 170 条的伪造 货币罪和第 173 条的变造货币罪。变造解释成为伪造的一种形式，也有实例，2000 年 11 月 15 日，最高人民法院发布关于对变造、倒卖变造邮票行为如何适用法律问题的解释 规定，对变造或者倒卖变造的邮票数额较大的，应当按照伪造、倒卖伪造的有价票证罪处 罚。D 项，根据刑法修正案（八） 第 6 条对传统一般累犯制度的修正，未满 18 周岁的 人不成立累犯。 刑法第 356 条规定了特别再犯。根据当然解释举轻以明重的基本原理， 第 356 条相对于第 65 条的条件更加苛刻，没有时间和罪种上的限制，属于较重的

12、处罚。未 成年人不构成第 65 条的规定，也当然不构成第 356 条再犯。4 刑法修正案（八） 于 2011 年 5 月 1 日起施行。根据刑法第 12 条关于时间效 力的规定，下列哪一选项是错误的?A2011 年 4 月 30 日前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表现的，适用修正前的刑法条 文，应当减轻或者免除处罚B2011 年 4 月 30 目前拖欠劳动者报酬，2011 年 5 月 1 日后以转移财产方式拒不支付 劳动者报酬的，适用修正后的刑法条文C2011 年 4 月 30 日前组织出卖人体器官的，适用修正后的刑法条文D2011 年 4 月 30 日前扒窃财物数额未达到较大标准的，不得以盗窃

13、罪论处【考点】刑法概说刑法的适用范围【答案】C【解析】我国刑法第 12 条关于溯及力的规定采取了从旧兼从轻的原则。C 项，在刑法修正案（八） 施行以前，组织出卖人体器官的行为没有被规定为犯罪， 根据从旧兼从轻原则，只能适用修订前的故意伤害罪。A 项， 刑法修正案（八） 第 9 条删去修订前刑法第 68 条第 2 款的规定，即自首 以后又有重大立功的，应当减轻或者免除处罚。根据修订后规定，只是可以减轻或免除处 罚，这些行为人所受的刑罚可能更重，所以应适用修正前的刑法条文。B 项， 刑法修正案（八） 第 41 条在刑法第 276 条后增加一条，作为第 276 条之一： “以转移财产、逃匿等方法逃避

14、支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的 劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘 役，并处或者单处罚金。 ”拒不支付劳动报酬罪的实行行为发生在五月一日之后，适用修正 后的刑法。不涉及从旧兼从轻原则。D 项， 刑法修正案（八） 第 39 条在第 264 条盗窃罪的行为方式中增加了入户盗窃、 携带凶器盗窃和扒窃。若没有了扒窃这一行为方式，也没有达到数额较大，则 4 月 30 日之 前的此类行为不得以盗窃罪论处。5甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一双滚轴旱冰鞋，企盼其运动时摔伤。乙穿此鞋 运动时，果真摔成重伤。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?A甲

15、的行为属于作为的危害行为B甲的行为与乙的重伤之间存在刑法上的因果关系C甲具有伤害乙的故意，但不构成故意伤害罪D甲的行为构成过失致人重伤罪【考点】犯罪构成犯罪客观要件【答案】C【解析】ABC 三项，甲送乙旱冰鞋，期望乙运动时摔伤，具有伤害乙的故意，但其送 鞋行为本身不具有社会危害性，且与乙受伤的结果不构成刑法上的因果关系，不成立故意 伤害罪。D 项，根据刑法第 235 条规定的过失致人重伤罪，是指由于过于自信或是疏忽大 意导致他人的重伤。本题中甲对乙受伤的主观心态是故意。62010 年某日，甲到乙家，发现乙家徒四壁。见桌上一块玉坠，断定是不值钱的仿 制品，甲便顺手拿走。后甲对丙谎称玉坠乃秦代文物

16、，值 5 万元，丙以 3 万元买下。经鉴 定乃清代玉坠，市值 5000 元。关于本案的分析，下列哪一选项是错误的?（ ）A甲断定玉坠为不值钱的仿制品具有一定根据，对“数额较大”没有认识，缺乏盗窃 犯罪故意，不构成盗窃罪B甲将所盗玉坠卖给丙，具有可罚性，不属于不可罚的事后行为C不应追究甲盗窃玉坠的刑事责任，但应追究甲诈骗丙的刑事责任D甲诈骗丙的诈骗数额为 5 万元，其中 3 万元既遂，2 万元未遂【考点】犯罪构成犯罪主观要件【答案】D【解析】D 项，甲对丙基于非法占有他人财物的目的实施了以虚构事实的方法使丙陷 入错误认识，进而处分财产的诈骗行为，成立诈骗罪。诈骗数额是 3 万元，全部既遂。A 项，犯罪故意包含有认识因素和意志因素。认识因素的内容包括对犯罪客体和犯罪 对象情况的认识；对行为性质的认识和对危害结果的认识。 刑法第 264 条规定的盗窃罪 对盗窃行为列举，