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1、知识逻辑结构采购法务与合同管理CPS课程CPS-采购法务与合同管理一、系统掌握中国合同法以及其他与采购相 关的法律知识、基本理论二、对遇到的采购问题能查阅有关的法律规 定和司法解释三、能够运用所学理论和知识，分析、解决 采购与供应管理工作中的实际问题CPS-采购法务与合同管理第一部分 关于合同本身 第二部分 合同相关法律 CPS-采购法务与合同管理第一部分 关于合同本身一、合同定义 二、合同条款 三、合同过程 四、合同种类 五、合同管理CPS-采购法务与合同管理一、合同定义 1、概念平等主体自然人、法人、其他组织权利义务设立、变更、终止意思一致协议 2、特征 （1）合同是平等主体的自然人、法人
2、和其他组织所实 施的协议 （2）合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民 事法律行为，一个当事人不可能形成合同 （3）合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为 目的的民事法律行为CPS-采购法务与合同管理二、合同条款提示性（明示、约定）条款默示（法定）条款主要条款普通条款 CPS-采购法务与合同管理三、合同过程 1、订立 2、成立（1）成立要件 1）必须存在双方或多方合同当事人 2）必须对合同主要条款达成意思一致 3）合同成立必须要经过要约和承诺这两个阶段 （2）要约：要约人发出的希望和他人订立合同的意思表示 1）构成要件：有订约能力的特定人作出的意思表示 内容必 须确定、完整和具体 必须
3、有订立合同的目的，同时要约人 愿意受要约的拘束 必须向特定的人发出 必须送达受要 约人 2）要约与要约邀请的区别 3）要约的法律效力 4）要约的撤回和撤销CPS-采购法务与合同管理（2）承诺：受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件 并愿意和要约人达成合同 1）产生法律效力的条件：必须由受要约人向要约人作出 必 须是在规定的时间内到达要约人 必须是接受要约主要内容 的意思表示 必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合 同 作出的方式必须符合要约中的要求 2）承诺可以撤回，不存在撤销 3）承诺生效时合同成立，承诺生效时的地方为合同生效时的地方 （3）对价：中国只在票据法中有相关规定，特征如
4、下必须具有真实价值，但不需充分等价 不充分的对价可能构 成对价不真实或欺诈 过去已经完成的对价不成为对价 必须合法 必须由接受许诺的当事人作出CPS-采购法务与合同管理3、生效（1）定义：已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力 （2）要件：行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或者社会公共利益 （3）无效合同：严重欠缺合同生效要件 1）特征：违法性 国家干预 不得履行 自始无效（溯及力） 2）原因：欺诈、胁迫，损害国家利益 恶意串通，损害国家、集体 或第三方利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共 利益 违反法律、行政法规的强行性规定 3）部分无效CPS-采购法务与合同管
5、理（4）可撤销合同：因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行 使撤销权而使已经生效的合同归于无效 1）特征：意思表示不真实 必须由撤销权人主动行使撤销权 在未被撤销前仍然有效 在民法通则中称为可变更、可撤 销合同 2）原因：重大误解 显失公平 欺诈、胁迫 乘人之危 （5）效力待定合同：不完全符合有关生效要件的规定 1）限制民事行为能力 2）无权代理 3）无权处分 （6）附条件附期限合同 （7）合同无效或被撤销的法律后果1）返还财产 2）折价补偿 3）赔偿损失 CPS-采购法务与合同管理4、履行 （1）定义：合同规定义务的执行 （2）原则适当履行 协作履行 经济合理 情势变更 （3）规则履行主体
6、：债权人、债务人、代理人履行标的：包括各种基本指标履行期限：合同约定履行地点：合同约定履行方式：合同约定履行费用：合同约定 特别提示：合同约定不清楚时可采用：补充协议 有关条款 交易 习惯 法定的方法解决 （4）履行抗辩权：对抗请求权或否认对方的权利主张的权利同时履行 不安 先行履行 CPS-采购法务与合同管理5、担保（1）定义：对某项法律义务的履行所提供的保障 （2）特征：从属性、补充性、保障性 （3）种类：人保、物保、金钱保 法定担保和约定担保一般担保和特殊担保 原担保和反担保 （4）保证：保证人担保（人保、约定担保） 1）特征：从属性、相对对立性、补充性 2）保证合同特征：单务合同 无偿
7、合同 诺成性合同 要式合同 附条件合同 从合同 （5）抵押：债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为 债权的担保（物保、约定担保） （6）质押：债务人或者第三人将某项动产或权利转移给债权人占 有，以作为其债务履行的担保（物保、约定担保） 提示：注意抵押和质押的区别CPS-采购法务与合同管理（7）留置权：债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务 人不按合同约定期限履行债务时，债权人有权扣留该动产（物 保、法定担保）（注意宽限期期限：不少于2个月） 1）特征：法定权利 与原债权之间具有牵连性先占有后行使 2）成立要件 积极要件：已经占有（只限于动产） 与债权有牵连关系 债权已到清偿期 消
8、极要件：不得违反公序良俗 不可侵权取得留置物 不得与债权人应当履行的义务相抵触 没有排除性约定 （8）定金 ：合同的一方当事人以担保其合同债务之履行为目的， 而向对方预先支付的一笔金钱 1）特征：惩罚性 从属性 实践性 支付具时效性 双方担保性 2）效力：担保上的效力 预先付款的效力 证约的效力 特别提示：合同法规定，定金和违约金不可并用，二择其一CPS-采购法务与合同管理6、变更（1）定义：主体不变，内容变化 （2）特点：1）只能发生在合同有效成立后到完全履行完毕前2）必须以合同内容为变更对象3）非实质性变更 4）必须依法进行 （3）形式：1）法定变更 2）裁判变更 3）协议变更 7、转让（
9、1）定义：主体变化，内容不变 （2）特征：1）变主体，不变内容 2）导致原合同关系消灭3）债权人、债务人、受让人达成合意 （3）必备条件：1）合同必须有效 2）债权债务必须具有可转让性3）必须经受让人同意4）必须符合法定的程序要求 （4）形式：1）权利转让 2）义务转让 CPS-采购法务与合同管理8、终止（1）定义：由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复 存在，合同权利和合同义务归于消灭的情形（2）原因：解除 清偿 提存 混同 抵销 免除（3）解除 1）定义：合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依 法使合同权利义务得以消灭的行为2）特征：以有效成立的合同为对象 必须具备解除条
10、件 必须有当事人的解除行为 合同关系消灭CPS-采购法务与合同管理9、违约责任（1）定义：合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合 约定所应当承担的民事责任 （2）归责原则：中国合同法采用严格责任原则（不管主观过错） （3）违约行为：1）预期违约 2）实际违约（不履行、不适当履 行） 3）加害给付 （4）免责 1）不可抗力条款（法定、无过错是前提，因果关系是范围） 不可抗力构成要件：不能预见、不能避免、不能克服、客观情况 2）免责条款（约定） 特征：合同组成部分、排除或限制未来的违约责任、明示的 效力：符合合同生效要件 （5）承担违约责任的方式 1）继续履行 2）补救措施 3）赔偿损失
11、4）违约金CPS-采购法务与合同管理10、法律适用（1）、当事人自治原则 （2）、最密切联系原则 （3）、以上两个原则的例外（中外合资企业、中外合作企业、中 外合作勘探自然资源）11、争议的解决和解 调解 仲裁 诉讼 CPS-采购法务与合同管理四、合同种类 1、买卖合同（1）概念：平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所 有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同 （2）特征：出卖人必须将标的物的所有权转移给买受人 买受人 必须支付价款给出卖人 双务、有偿合同 诺成性合同 不要 式合同 （3）效力 1）出卖人的义务：a、交付标的物，并转移标的物的所有权转移所有权要符合的条件：按约定
12、质、量 单证 按约 定时间、地点、方式 按约定包装 支出相关费用b、瑕疵担保 2）买受人的义务：a、支付价款 b、受领交付CPS-采购法务与合同管理（4）风险承担：标的物意外毁损、灭失的风险 1）一般规则：当事人自治（约定）国际贸易术语交付转移 风险（合同法） 2）路货买卖：合同生效转移给买受人 3）一方违约（P143）买受人违约：风险仍可转移出卖人违约：除根本违约外，交付时转移 （5）利益承受：以交付为界承受孳息（合同另有约定除外） （6）其他买卖合同（了解）分期付款（注意：特别条款）样品买卖 试用买卖（注意：买受人确认方式 ）招标投标（注意：程序） 拍卖CPS-采购法务与合同管理2、国际货
13、物买卖合同（了解） （1）联合国国际货物销售合同公约 （2）国际贸易术语解释通则： FOB CFR CIF责任、风险、费用的划分 （3）条款（共11类，见P183-186） （4）双方义务 （5）合同形式 （6）风险转移（交付时间，过失）（7）所有权转移（交付时） CPS-采购法务与合同管理五、合同管理（特别注意合同管理的内容）（了解） 1、理念：风险管理效益管理流程管理 2、原则：依法管理全面管理协作管理注重效益 3、签约前管理 （1）主体资格调查（机构、人员、方式、渠道、报告制度、失职 责任） （2）主体信用调查（能力、信用、建立档案） 4、签约管理 （1）鉴证与公证：证明合同的真实性和合
14、法性（注意二者的区别 ：鉴证有履约能力的鉴定，公证仅在形式上进行证明） （2）合同审查：合法性、规范性、可行性 5、履行管理 五个步骤：进行登记、分解和落实合同任务监督检查随时 掌握对方情势的变化，防止自身债权的落空按约定交接货物 和结算及时采取保全措施，保证债权实现 6、履行后管理 搞好售后服务收集信息和反馈信息 CPS-采购法务与合同管理第二部分 合同相关法律 一、合同法 二、民法通则 三、担保法 四、招标投标法 五、政府采购法 六、反垄断法 七、反不正当竞争法 八、消费者权益保障法 九、产品质量法 十、知识产权法 CPS-采购法务与合同管理一、合同法（平等、公平、诚实信用；当事人自治 ）
15、 二、民法通则 三、担保法 五、政府采购法（公开透明、公平竞争、公正、诚实信 用 ） 六、反垄断法 七、反不正当竞争法（自愿、平等、公平、诚信 ） 八、消费者权益保障法 九、产品质量法 十、知识产权法（独占性、地域性、时间性） 以上各种法律了解即可CPS-采购法务与合同管理四、招标投标法 1、基本原则公开 公平 公正 诚实信用 2、违法责任（1）民事责任 （2）行政责任 （3）刑事责任 3、招标投标（1）概念（P201） 4、招标（1）招标人（不得为自然人）（P204） （2）招标人的主要义务及法律责任（P204） （3）招标方式：公开、邀请 （4）招标程序（P205-206）CPS-采购法务与合同管理5、投标（1）投标人（可以是自然人）（P207） （2）投标文件的基本要求（P208） （3）投标的生效要件（P209） （4）投标的撤回（P210） （5）投标人不得为的行为（P211-212） 6、开标、评标和中标以及履行（1）开标（时间、地点、人
