回避部分的重点提示

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1、回避部分的重点提示回避部分的重点提示 名师讲座名师讲座 一、回避的适用人员一、回避的适用人员 在理解回避的适用人员范围时需特别注意： 1. 人民检察院直接受理的案件的侦查人员在回避的适用人员中列入“检察人员”的范围，由 检察长或检察委员会决定其回避问题，但在执行刑事诉讼法第 30 条第 2 款“对侦查人 员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查”规定时，他们列入“侦查人员”的范 围。 2. 书记员、鉴定人和翻译人员包括在“侦查、审查起诉、审判各阶段中被指派或者聘请参加 诉讼的这类人员”中。 3. 审判人员指各级人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助 理审判员和人

2、民陪审员。 4. 基于证人的不可替代性，证人不适用回避制度。因此，证人即使是本案当事人的近亲属 也可以作证。 我国回避适用的人员范围有两个显著的特点：一是我国回避的适用范围不仅针对法官，对 各个诉讼阶段处理案件的公安、检察人员都存在回避问题；二是我国回避的适用范围不仅 仅指具体承办案件的人员，一切对案件的处理有决定权的人都存在回避问题。 二、回避的理由二、回避的理由 我国只实行有因回避制度，不承认无因回避制度，因此，我国刑事诉讼法中对于回避的理 由作了明文规定。属于回避的适用范围的人员，如果具备以下情形之一，即构成应当回避 的理由： 1. 是本案的当事人或者是当事人的近亲属。其中， “当事人”

3、是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑 人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人；“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、 同胞兄弟姊妹。就审判人员而言，最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干 规定第 1 条对回避适用人员作了进一步的扩大解释，规定与当事人有直系血亲、三代以 内旁系血亲以及姻亲关系的审判人员都应当回避。 2. 本人或者近亲属和本案有利害关系的。 3. 担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的。 4. 与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。就审判人员而言，最高人民法院 关于审判人员严格执行回避制度的若干规定第 1 条第 1 款第（四）项规定，审判人员 与本案的诉讼代理

4、人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系（即近亲属关系） 的，应当回避。注意：“其他关系”的存在或出现，只有达到了“可能影响公正处理案件”时， 才构成回避的理由。 5. 审判人员、检察人员、侦查人员等接受当事人及其委托的人的请客送礼，违反规定会见 当事人及其委托的人的（刑事诉讼法第 29 条第 1 款） 。为严格执行这一规定，最高人 民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定第 2 条进一步规定，审判人员具有 下列情形之一的，当事人及其法定代理人有权要求回避，但应当提供相关证据材料： （ 1 ）未经批准，私下会见本案一方当事人及其代理人、辩护人的；（ 2 ）为本案当事人 推荐、介绍代

5、理人、辩护人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的；（ 3 ）接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要求当事人及其委托的人报销费用的； （ 4 ）接受本案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的； （ 5 ）向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者接 受当事人及其委托的人在购买商品、装修住房以及其他方面给予的好处的。注意：依照 刑事诉讼法第 29 条规定提出回避申请的，申请人应当提供证明材料（最高人民法院 “刑事诉讼法解释”第 27 条） 。 6. 其他应予回避的情形： （ 1 ）在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的人员不得再次参与本案的办

6、理。参加过本案 侦查的侦查人员，如果调至人民检察院工作，不得担任本案的检察人员。该规定适用于人 民检察院书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人（最高人民检 察院“刑事诉讼规则”第 29 、 31 条） 。参加过本案侦查、起诉的侦查、检察人员，如果调 至人民法院工作，不得担任本案的审判人员。该规定适用于法庭书记员、翻译人员和鉴定 人（最高人民法院“刑事诉讼法解释”第 31 、 32 条） 。凡在一个审判程序中参与过本案审 判工作的合议庭组成人员，不得再参与本案其他程序的审判。该规定适用于法庭书记员、 翻译人员和鉴定人（最高人民法院“刑事诉讼法解释”第 31 、 32 条） 。

7、原审人民法院对于发 回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判（刑事诉讼法第192 条） 。人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行（刑事 诉讼法第 206 条） 。人民检察院对于减刑、假释裁定提出书面纠正意见的，人民法院应当 重组合议庭再作裁定（刑事诉讼法第 222 条） 。 （ 2 ）离任审判人员、检察人员的回避。法官、检察官离任后二年内，不得以律师身份 担任诉讼代理人或者辩护人。法官、检察官离任后，不得担任原任职法院、检察院办理案 件的诉讼代理人或者辩护人。但是作为当事人的近亲属或者监护人代理诉讼或者进行辩护 的除外。人民法院其他工作人员离任二年内

8、，担任诉讼代理人或者辩护人的，人民法院 不予准许；离任二年后，担任原任职法院审理案件的诉讼代理人或者辩护人，对方当事人 认为可能影响公正审判而提出异议的，人民法院应当支持，不予准许本院离任人员担任诉 讼代理人或者辩护人。但是作为当事人的近亲属或者监护人代理诉讼或者进行辩护的除外。三、回避的种类三、回避的种类 1. 自行回避 自行回避指具有法定回避理由之一的有关人员主动地提出回避。 2. 申请回避 申请回避指案件的当事人及其法定代理人，认为有关人员具有法定回避理由而向公安司法 机关提出申请要求他们回避。注意：申请回避的权利仅仅属于当事人及其法定代理人 （刑事诉讼法第 28 条） 。 3. 指定回

9、避 （ 1 ）公安机关负责人、侦查人员具有应当回避的情形之一，本人没有自行回避，当事人 及其法定代理人也没有申请他们回避的，应当由同级人民检察院检察委员会或者县级以上 公安机关负责人决定他们回避（公安机关办理刑事案件程序规定第 29 条） ；（ 2 ）应 当回避的人员（包括检察人员、检察长等） ，本人没有自行回避，当事人和他们的法定代理 人也没有申请其回避的，检察长或者检察委员会应当决定其回避（人民检察院刑事诉讼 规则第 25 条） ；（ 3 ）应当回避的人员（包括审判人员、法院院长等） ，本人没有自行回避，当事人和他们的法定代理人也没有申请其回避的，院长或者审判委员会应当决定其回 避（最高人民法院“刑事诉讼法解释”第 26 条） 。注意：指定回避的前提是，应当回避的人 员本人没有自行回避而当事人及其法定代理人也没有申请其回避。 就自行回避和申请回避而言，决定权在相关机关的负责人或者负责的相关机构，本人或者 当事人及其法定代理人只是提出请求，而无权决定回避的最终适用。