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1、劳动合同与劳动关系管理王伟杰 博士电话：021-61845562 QQ：800008163微信号：hr163_1目录目录劳动合同的签订劳动合同的签订劳动合同的变更劳动合同的变更劳动合同的解除劳动合同的解除劳动合同的终止劳动合同的终止劳动合同解除或终止后的权利义务劳动合同解除或终止后的权利义务劳动合同的续订劳动合同的续订劳动合同何时签订？劳动合同何时签订？未签订劳动合同的法律后果？未签订劳动合同的法律后果？未签订劳动合同的补救措施？未签订劳动合同的补救措施？劳动合同的内容？劳动合同的内容？试用期如何设定？试用期如何设定？服务期如何设定？服务期如何设定？竞业限制如何设定？竞业限制如何设定？劳动合同
2、的变更劳动合同的变更 (1)企业能否单方变更劳动合同？企业能否单方变更劳动合同？ 原则：平等自愿、协商一致，企业不得单方面变更劳动合同 例外劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作劳动者不能胜任工作劳动合同的变更是否必须采用书面形式劳动合同的变更是否必须采用书面形式 对“书面形式”的理解和灵活把握 提示：提示：企业应注意保留与劳动合同变更的相关书面文件，如电子 邮件、经劳动者签字的面谈记录等劳动合同的变更劳动合同的变更 案例案例1 1 1 1案例案例1 1 1 1：A公司与B员工在劳动合同中约定：B员工在财务部担任会计职 务。在劳动合同履行过程中，B员工主要负责上海分公司的财务
3、工作。 然而，经过考核，A公司发现B员工并不能胜任该工作，遂单方决定将B 员工的工作内容变更为负责北京分公司的财务工作。B员工认为，A公司 单方变更自己的职务违反了劳动合同的约定，因此拒绝办理工作交接手 续，并且拒绝到岗上班。 哪些事项的变更属于对劳动合同的变更？ 用人单位可否单方变更劳动合同? 劳动合同的解除劳动合同的解除 (1)企业可单方解除劳动合同的情形企业可单方解除劳动合同的情形 立即立即解除解除劳动者严重违反用人单位的规章制度劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工 作任 务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正因劳动
4、合同法第二十六条第一款第（一）项规定的情形致使劳 动合同无效劳动者被依法追究刑事责任劳动合同的解除劳动合同的解除 案例案例 2 2 2 2案例案例2 2 2 2 ：因劳动者严重违纪，用人单位单方解除劳动合同：因劳动者严重违纪，用人单位单方解除劳动合同A公司与B员工在劳动合同中约定的办公时间为上午8:30到下午 5:30，周一到周五，并且A公司的办公区都安装了门禁系统。从某 年2月1日至29日，A公司发现没有B员工的门禁出入记录，因此认 定B员工存在连续多日旷工的严重违纪行为。进而，A公司依据公 司的规章制度解除了与B员工的劳动合同。 用人单位依法有权以严重违纪为由解除与劳动者的劳动合同。 用人
5、单位应该就劳动者存在严重违纪行为承担举证责任。 在目前的司法实践中，仲裁委员会和法院对用人单位举证责任 的要求比较严格 。劳动合同的解除劳动合同的解除 案例案例 3 3 3 3案例案例3 3 3 3：因劳动者严重失职，用人单位单方解除劳动合同：因劳动者严重失职，用人单位单方解除劳动合同B员工担任A公司的总经理。在A公司多名员工的劳动合同即将到期 前，A公司的人力资源总监多次提示B应及时决定是否与该等员工续签 劳动合同。但B始终未予理会，最终导致在合同到期后，大量员工在没 有续签合同的情况下继续在A公司工作。随后，有几名员工以A公司未 与其签订书面劳动合同为由，提起了劳动争议仲裁和诉讼，要求A公
6、司 支付未签书面劳动合同期间的双倍工资，并要求解除劳动关系并由A公 司支付经济补偿金。A公司因此遭受了几十万的经济损失。A公司随后 以B严重失职，并给公司造成重大损失为由解除了B的劳动合同。 公司是否明确规定了员工的职责范围？ 如何证明严重失职行为以及给公司造成的重大损失？ 劳动合同的解除劳动合同的解除 案例案例 4 4 4 4案例案例4 4 4 4：因劳动者的兼职行为，用人单位单方解除劳动合同：因劳动者的兼职行为，用人单位单方解除劳动合同员工B在A公司工作多年，担任管理职务。B在未经A公司的同意下， 兼职做C保险公司的保险代理人，并且向A公司的多名同事推销保险。 A公司的员工手册规定员工不得
7、“受聘于其他单位，不得有其他工 作”。经过调查了解，A公司向B员工表明了A公司反对其兼职保险推 销员、并向同事推销保险的立场。然而，B员工拒绝承认其存在任何 不当行为，并且继续兼职保险推销。A公司因此解除了与B员工的劳 动关系。 如何证明员工与其他单位存在劳动关系或劳务关系？ 用人单位的规章制度中应有限制兼职的规定。劳动合同的解除劳动合同的解除 案例案例 5 5 5 5案例案例5 5 5 5：因劳动者被追究刑事责任，用人单位单方解除劳动合同：因劳动者被追究刑事责任，用人单位单方解除劳动合同乙员工在甲公司任职期间因涉嫌刑事犯罪被依法逮捕。在司法 机关对其进行羁押且尚没有对其做出处理决定的时候，其
8、劳动 合同到期。公司依据劳动合同到期终止的相关规定终止了其劳 动合同，并向其支付了相应经济补偿金。后该员工被判刑。 如员工因涉嫌犯罪被依法逮捕，公司是否有权立即解除劳动 合同？ 如果劳动合同存续期间员工被羁押，公司是否有义务向其支 付工资？劳动合同的解除劳动合同的解除 (2) 提前提前30303030日书面通知日书面通知或支付或支付1 1 1 1个月个月“ “ “ “代通知金代通知金” ” ” ”的的用人单位单方解除用人单位单方解除劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工 作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工 作的
9、；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无 法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成 协议的。 关于代通知金关于代通知金按照该劳动者上一个月的工资标准确定（劳动合同法实施条例 第二十条）劳动合同的解除劳动合同的解除 (3)企业不得解除劳动合同的情形企业不得解除劳动合同的情形 劳动者从事接触职业病危害作业未进行离岗前职业健康检查，或者 疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失 劳动能力的； 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 女职工在孕期、产期、哺乳期的； 劳动者在本单位连续工作满十五年，
10、且距法定退休年龄不足五年 的； 法律、行政法规规定的其他情形。 企业仍可根据劳动合同法第三十九条解除劳动合同企业仍可根据劳动合同法第三十九条解除劳动合同劳动合同的解除劳动合同的解除 (4)企业违法解除劳动合同的法律责任企业违法解除劳动合同的法律责任 继续履行劳动合同 支付赔偿金双倍经济补偿赔偿金赔偿金 劳动合同法第八十五条与第八十七条“赔偿金”的区别 赔偿金的计算劳动合同的解除劳动合同的解除几种常见疑难情形的处理（几种常见疑难情形的处理（1 1 1 1）如何解除试用期如何解除试用期不符合录用条件不符合录用条件的员工的员工 协商解除 企业单方立即解除企业对“不符合录用条件”承担举证责任录用条件的
11、约定试用期间的考评提前通知工会不需要提前通知或支付代通知金不需要支付经济补偿金劳动合同的解除劳动合同的解除案例案例6 6 6 6案例案例6 6 6 6：某电子公司软件部经理甲看重其朋友乙的销售工作经 验，介绍乙至其公司任销售专员一职。当时甲并未向乙出示任 何招聘条件，也没有通过其他方式向乙介绍公司的招聘条件。 公司在与乙签订劳动合同时只约定了乙的职位，未约定其岗位 具体的工作要求。在乙的试用期内，公司以乙不满足公司录用 条件为由与其解除劳动合同。乙不服，提起劳动仲裁。 企业需要有明确的录用条件 企业需要举证证明员工不符合录用条件：比如试用期内的考 评。考评程序应客观合理。劳动合同的解除劳动合同
12、的解除几种常见疑难情形的处理几种常见疑难情形的处理 （2 2 2 2）如何解除如何解除严重违纪严重违纪的员工的员工 协商解除 企业单方立即解除企业对“员工严重违反企业的规章制度”承担举证责任企业内部规章制度的效力：内容合法、民主程序、公示程序规章制度中对严重违纪的规定合理、明确提前通知工会不需要提前通知员工不需要支付经济补偿金劳动合同的解除劳动合同的解除案例案例7 7 7 7案例案例7 7 7 7：B员工是A公司的薪酬经理，同时还担任该公司的工会主 席。双方订立有保密协议，A公司的员工手册也规定了员工的保 密义务。然而，B员工在工作期间却泄露了其他员工的工资数额 等保密信息，给A公司造成了严重
13、的负面影响。因此，A公司以 B员工严重违反公司规章制度为由单方向B员工发出了解除通 知，并在同日通知了公司工会。B员工认为其行为不构成严重违 纪，而且A公司未能履行提前将解除理由通知工会的法定义务， 因此构成违法解除。随后，该员工申请了劳动争议仲裁。 单方解除行为的实质要件：员工严重违纪 单方解除行为的程序性要求：提前以书面形式将理由提前以书面形式将理由通知工 会，并以书面方式告知员工劳动合同的解除劳动合同的解除几种常见疑难情形的处理几种常见疑难情形的处理 （3 3 3 3）如何解除如何解除不胜任不胜任的员工的员工 协商解除 企业单方解除企业对员工不胜任工作承担举证责任，如员工的考核结果经过培
14、训或调整工作岗位仍不能胜任，需要再次对其进行考核提前通知工会企业应提前30日书面通知员工或支付一个月代通知金支付经济补偿金劳动合同的解除劳动合同的解除案例案例8 8 8 8案例案例 8 8 8 8：A公司发现B员工和C员工在年终考核时不合格，于是做出了下 列处理： 公司为这两名员工分别制定了绩效改进计划，在该计划里设定了这 两名员工的绩效目标并要求他们参加相应的培训。B员工接受了绩 效改进计划，并参加了相应培训。然而，C员工却拒绝接受绩效改 进计划。 对于B员工，公司在该绩效改进计划结束时，对他再次进行了考 核，发现他仍未达到绩效目标。于是，A公司依据劳动合同法 “不胜任”的相关规定解除了与B
15、的劳动合同。 对于C员工，因为其拒绝接受公司的绩效改进计划，公司根据员 工手册的规定对其进行了书面警告的纪律处分，并要求其接受和 履行绩效改进计划。然而，C员工仍拒绝接受。因此，A公司依据 员工手册再次对他进行了书面警告的纪律处分。随后，根据 员工手册的相关规定，A公司以C员工连续两次的违纪行为构成 严重违纪为由，向其送达了违纪解聘通知书。劳动合同的解除劳动合同的解除案例案例8 8 8 8问题：问题： 如何判定“不胜任”？通常需要合理的绩效考核程序。 根据劳动合同法第40条的要求，因员工不胜任解除劳动 合同，需要先经过培训或调岗的前置程序。 如果员工拒绝接受培训或调岗，公司可以尝试与员工协商解 除劳动合同。如果协商不成，还可以考虑以严重违纪为由解 除劳动合同。但这种方式存在一定的法律风险。劳动合同的解除劳动合同的解除几种常见疑难情形的处理几种常见疑难情形的处理 （4 4 4 4）如何解除如何解除长期请病假长期请病假的员工的员工 协商解除 企业单方解除医疗期内不得解除企业提前30日通知员工或支付一个月代通知金提前通知工会支付经济补偿金支付医疗补助金（需由劳动鉴定委员会对员工进行劳动能力鉴定）劳动合同的解除劳动合同的解除案例案例 9 9 9 9案例案例 9 9 9 9 ：某跨国公司的高管，
