《法律课件》 法的要素

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1、第四章 法的要素l第一节 法的要素释义 l第二节 法律概念 l第三节 法律规则 l第四节 法律原则第一节 法的要素释义u法的要素的概念 u法的要素的分类一 、 法的要素的概念l法的要素是法学中一个极 为重要的概念 l法的要素就是指构成法的 基本元素二、法的要素的分类u 一般认为，法的要素包括： u法律概念 u法律规则 u法律原则 第二节 法律概念l法律概念的概念 l法律概念的功能 l法律概念的分类一、法律概念的概念l是构成法律文件的“骨骼”。l法律概念就是指对各种法律 事实的概括，抽象出它们的共 同特征而形成的权威性犯畴例如：l刑法总则中许多条文都 是有关刑法的基本概念，如 犯罪，故意犯罪，犯

2、罪的预 备、未遂和中止等规定案例分析：纽约时报公司 诉萨利文案l 为了扩大影响，争取社会支持，1960年3月29日， 黑人民权领袖马丁.路德.金等四名牧师，联络64位著 名民权人士购买了纽约时报的一个整版篇幅，刊 登了题为请倾听他们的呐喊的政治宣传广告，为 民权运动募捐基金 l 诽谤还是舆论监督 l 真正的恶意：明知其言虚假，或满不在乎它是否虚假 l沙利文案件所确立的原则被意大利所接受，被 德国所接受，一次次的被各个国家所接受，它 的原则是什么？那就是一定要确保媒体在报道 涉及公众人物的事件时，没有办法要求一个媒 体所说的话都是真的。 二、法律概念的功能l总体功能 l具体功能 表达功能 认识功

3、能 改进法律、提高法 律科学化的功能法律概念的总体功能l概念本身并未规定主体的权利、 义务及相应的法律后果，但它们 却是确定主体的权利、义务和责 任的前提。只有当人们把某人、 某一情况、某一行为或某一物品 归入某一法律概念时，有关的法 律规则才可适用l只有当我们认定某人是“诉讼 参与人”时，诉讼法有关权利 和义务的规定才可适用于他例如法律概念的具体功能表达功能 认识功能 改进法律、提高法律 科学化的功能表达功能l法律概念及概念间的连接 使法律得以表达 l法律概念也是表达司法判 决的重要工具认识功能l概念使人们得以认识和理 解法律，否则 无法认识法律的内容 无法进行法律交流 无法进行法律实践活动

4、改进法律、提高法律科学 化的功能l提高法律的明确化程度和 专业性程度 l法律概念会影响法律规则 和法律原则的含义三、法律概念的分类u按照法律概念所涉及的内容，大 致可分为涉人概念、涉事概念和涉 物概念涉人概念l是关于人的概念 l如“公民”、“法人”、“当 事人”等涉事概念l是关于法律事件和法律行 为的概念 l如“正当防卫”、“回避”等 等涉物概念l是有关物品及其质量、 数量和时间、空间等无人 格的概念 l如“标的”、“票据”等等第三节 法律规则l法律规则释义 l法律规则的功能 l法律规则的分类一、法律规则的释义l法律规则的概念 l法律规则的特点 l法律规则的逻辑结构法律规则的概念l即我国法理学

5、界通常所说的法律规 范，是指具体规定人们的权利和义 务并设置相应的法律后果的行为准 则 l它是构成法律的最基本、最主要的 要素，是法的“细胞”法律规则与法律条文l规范性条文和非规范性条文 规范性条文是直接表述法律规范(法律规则和法律原则)的条文 非规范性条文是指不直接规定法律规范，而规定某些法律技术内容(如 专门法律术语的界定、公布机关和时间、法律生效日期等)的条文，不 能独立存在，总是附属于规范性法律文件中的规范性法律条文 l法律规则和法律条文（法律规则是法律条文的 内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不 是所有的法律条文都直接规定法律规则的，也 不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表

6、述一个法律规则） 一个完整的法律规则由数个法律条文来表述 法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述 一个条文表述不同法律规则或其要素（理论上，一个条文只能表述一 个规则，“一条一意”。 但考试时仍然要按辅导书答。） 法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素法律规则的特点l与原则相比，法律规则 有三大特点： l微观的指导性 l可操作性较强 l确定性程度较高微观的指导性l即在规则所覆盖的相 对有限的事实范围内 ，可以指导人们的行 为可操作性较强l只要有法律实施的存在 执法人员可直接使用该规则 一般公民也可依据规则选择 自己的行为方式确定性程度较高l它的内容相对明确与恒 定，它的效力

7、也较为清 楚明确法律规则的逻辑结构l理论界有不同说法 l二因素说 l三因素说 l这种完整的逻辑结构是法 律原则所不具有的二因素说l法律规则由两部分 组成 行为模式 法律后果行为模式l明确规定了在符合假 定条件的情况下，人 们可以做什么、应该 做什么或不应该做什 么法律后果l明确规定了人们的行为符合 或违背行为模式的要求时， 分别引起的法律上肯定或否 定的结果三要素说l法律规则由三部分构成 假定 处理 制裁假定l是法律规则中指出适用 这一规则的前提、条件 或情况的部分处理l是法律规则中具体要求人 们做什么或禁止人们做什 么的部分制裁l是法律规则中指出行为 要承担的法律后果部分关于法律规则逻 辑结

8、的实例分析l刑法第三百七十条：明知是不 合格的武器装备、军事设施而提供 给武装部队的，处五年以下有期徒 刑或者拘役； 。明知是不 合格假定而提供给武 装部队的处理处五年以下 有期徒刑 或者拘役制裁行为模式法律后果法律后果二、法律规则的功能l在法律的运行过程中，法律规则 的独特功能体现在： 明确的指引性 可预测性 直接适用性明确的指引性l法律规则通过其有关权利和义务 的规定，为人们的行为提供了确 定的标准和方向，从而对人们的 行为产生明确的指引作用可预测性l法律规则通过其有关法律后果的 规定，表达了国家对人们的合法 行为或违法行为所持的不同态度 ，这样，人们在选择一定的行为 之前就可以预见该行为

9、的结果直接适用性l由于法律规则明确规定了行为的 条件、模式和后果，因此，执法 人员和司法人员可以直接适用法 律规则处理各种行为，保护合法 、制裁违法三、法律规则的分类l从法律规则的内容上分 l从法律规则的形式特征上分 l从法律规则的功能上分 l从法律规则的强制性程度上分 l从法律规则的内容是否确定分从法律规则的内容l授权性规则 l义务性规则 l权义复合规则授权性规则l是授予人们权利的规则义务性规则l是要求人们作出或不作 出一定行为的规则权义复合规则l指兼具授予权利、设定义 务两种性质的法律规则从法律规则的形式特征l规范性规则 指规则的内容明确、肯定和具体，且可直接适用 的规则 如“每一选民在一

10、次选举中只有一个投票权” l标准性规则 指规则的部分内容或全部内容具有一定伸缩性， 须经解释方可适用且可适当裁量的规则 如“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会 公共利益”从法律规则的功能l调整性规则 是指对已有行为方式进行调整的规则， 功能在于控制行为 l构成性规则 是指组织人们按规则规定的行为去活动 的规则从法律规则的强制性程度l强行性规则 l任意性规则强行性规则l指不问个人意愿如何，必 须加以适用的规则任意性规则l指适用与否由个人自行 选择的法律规则从规则的内容是否确定l确定性规则 l准用性规则 l非确定性规则（委任性规则）确定性规则l是指法律规则直接明确规定 了一定的行为规则，不必再

11、 援引其他规则准用性规则l指规则本身并未规定行为规 则，而规定须参照引用其他 规则的法律规则例如l旧刑法191条第二款：“犯 前款罪而窃取财物的，依照一百 五十五条贪污罪从重处罚。”非确定性规则l即委任性规则 l指本身并未规定行为规则， 而是委托（授权）其他机关 加以规定的法律规则例如l选举法规定：“省、自治区 、直辖市的人民代表大会常务委 员会根据本法可以制定选举法实 施细则，报全国人民代表大会常 务委员会备案。”第四节 法律原则 l法律原则的概念 l法律原则与法律规则 的区别 l法律原则的分类- 广州市华侨房屋开发公司 诉中国改革杂志社案l 中国改革杂志社是中国体制改革研究会所办的一份杂志

12、， 总部在北京，他们在刊物上对于华侨房屋开发公司这样一个国 营企业所出现的内部管理方面的严重问题进行了批评，说他们的管理层在“分肥”，国有资产在流失，国有企业原来的那些员 工们他们的利益得不到保障。媒体进行了报道。报道完了，华 侨公司觉得这是对他们的名誉权的侵犯，就起诉到广州市天河 区人民法院。广州市天河区人民法院受理了这个案件，三位优 秀的法官（巫国平、伍双丽、郭越）最后做出了判决。 l 一个原则叫“合理信息来源”原则:只要新闻报道的内容有在采访 者当时以一般人的认识能力判断认为是可以合理相信为事实的消息来源支撑,而不是道听途说或捏造的,那么,新闻机构就获得 了法律所赋予的关于事实方面的豁免

13、权 l 一个原则原则叫“公正评论”原则，也就是说，媒体所做的评论 是否公正,应当从其评论的对象是否与公共利益有关、评论依据 的事实是否真实存在、评论是否出于诚意来考量。一、法律原则的概念l如果说法律规则是法的“细胞”，那么法律 原则便是法的“灵魂”因此，法律规则与法 律原则是不可分割的。事实上，离开原则 的规范是不存在的 l法律原则就是指那些可以作为规范思想基 础或政治基础的综合性、稳定性的原理和 准则 l任何法律体系，任何基本法律和具体法律 ，都必须首先确定法律原则，必须在总纲 或总论中明确把其法律原则固定下来二、法律原则与法律规则的 区别l在法律的运行过程中，法律原则和 法律规则之间存在明

14、显的区别： 对事及对人的覆盖面不同 适用时稳定性不同 变化的速率不同 发生冲突时，选择的方法不同对事及对人的覆盖面不同l在对事及对人的覆盖面上 法律原则较宽，即法律原则有更大 的宏观指导性 法律规则较窄适用时稳定性不同l规则的适用稳定、确定，要 么有效，要么无效 l原则的适用则比较灵活变化的速率不同l在变化的速率方面 法律原则有较强的稳定性， 不会轻易改变 而法律规则的改变要容易得 多发生冲突时，选择的 方法不同 l在一个法律体系中，规则之间如果 互相冲突，其中必有一个是无效的 l原则交错的时候，两个原则之间的 冲突必须根据每一个原则在案件中 相对份量来解决。结果可能是在当 前的场合，一个原则

15、优越于另一个 原则，但决不意味着另一个原则无 效或被修改具体原则分析l“任何人不得从其错误中获利” l在英美法系国家是一个公认的法 律原则，但这并不意味着法律绝 对不会允许一个人从其错误中获 利。事实上，人们有时非常合法 地从其错误中获利例如l在法定时效内未被 起诉而使违约所得合 法化原则与规则发生冲突， 如何选择？l2000年四川的“二奶继承案” l1898年美国纽约的“帕尔马案”三、法律原则的分类l政策性原则和公理性原则 l基本法律原则和具体法律 原则 l实体性原则和程序性原则政策性原则和公理性 原则l按原则产生的基础不同， 分为： 政策性原则 公理性原则政策性原则 是国家和其他政治共同体

16、关 于必须达到的目的或目标、 或实现某一时期、某一方面 的任务而做出的方略l宪法第25条：“国家推 行计划生育、使人口的增长 同经济和社会发展计划相适 应。” 例如：公理性原则 是从社会关系性质中产生并 得到广泛认同的被奉为法律 公理的原则，包括： 一般公理性原则 法律公理性原则一般公理性原则l即人类生活的一般公理性原 则在法律中的确认 l例如：“子女有赡养父母的 义务”法律公理性原则l是现代法律公认的准则，各国 法律大都类似 l例如：“一罪不二罚”、“法律面 前人人平等”。基本法律原则和具体法律原则l按原则的覆盖面不同，可分为 l基本法律原则是指体现法的根本 价值的法律原则 l具体法律原则是基本法律原则的 具体化实体性原则和程序性原则l按法律原则的内容不同可分为 l实体性原则指规定实体法律问题 的原则 l程序性原则是规定程序性法律问