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1、第九章 对外贸易领域的汽车法律服务第一节 对外贸易领域汽车法律服务概述一、对外贸易领域汽车法律服务的内涵汽车法律服务是指法律服务的从业人员(一般是指 律师)根据委托人的要求所进行的与汽车生产、投资、 贸易、消费等相关的各种法律服务活动。我国的汽车法律服务主要是在汽车消费领域和贸 易领域开展业务。汽车贸易又可分为国内贸易和对外贸易。 汽车对外贸易领域的法律服务具有专业性强的 特点，必须具备丰富的国际法知识、外贸知识以及 一定的汽车专门知识。因为不同国家的法律制度往往具有不同的社会 性质，在法律属性、术语、结构、实施等方面也大 相径庭，外国律师要提供涉及东道主或者第三国法 律服务的业务相当困难。因
2、此，汽车企业在进行跨 国诉讼时，往往会聘请一个律师团，其中必定包括 当地的律师。二、对外贸易领域汽车法律服务的表现形式 在WTO体制下：1、贸易壁垒的表现形式：反倾销、环保标准 和劳工标准；2、技术壁垒表现为知识产权保护、产品质量 认证以及技术标准控制和垄断等。汽车法律服务者的责任就在于解决我国和他 国之间的贸易争端，反对发达国家设置的种种贸 易壁垒和技术壁垒，以保护中国汽车工业免受损 害。Page 4技术壁垒是非关税壁垒的一类，它以技术为支撑条件， 即商品进口国在实施贸易进口管制时，通过颁布法律、法令 、条例、规定、建立技术标准、认证制度、卫生检验检疫制 度、检验程序以及包装、规格和标签标准
3、等，提高对进口产 品的技术要求，增加进口难度，最终达到保障国家安全、保 护消费者利益和保持国际收支平衡的目的。贸易壁垒（Barrier to trade） 又称贸易障碍。对国外 国间商品劳务交换所设置的人为限制，主要是指一国对外国 商品劳务进口所实行的各种限制措施。 第二节 拆不胜拆的贸易壁垒与中国的对策一、反倾销WTO关于倾销的定义是：一国产品以低于“正常价 值”的价格出口到另一国，并对进口国相关工业造成 了损害的行为。 贸易壁垒Page 6相关数据：根据商务部公平贸易局数据，2009年至月，已有个国家 和地区向我国发起了起贸易救济调查，涉案金额高达.亿 美元，而去年全年中国涉案金额仅为亿美
4、元。 实际上，从2008年开始，中国面临的贸易摩擦数量呈现加速递增 态势。据世界贸易组织秘书处今年月发布的最新数据显示， 年全球新发起反倾销调查起、反补贴调查起，中国分别遭遇 起和起，占总数的和。对我国实施反倾销的国家 不仅有欧美、澳大利亚、加拿大、日本等发达国家，也包括土耳其、印 度等一些发展中国家，案件涉及钢铁、鞋、玩具、轮胎、铝制品、日用 品、机电、矿产、养殖品等中国在出口方面具有优势的行业。2009年9月11日，美国总统奥巴马批准对从中国进口的所有小轿 车和轻型卡车轮胎实施为期三年的惩罚性关税。惩罚性关税税率第一年 为35%，第二年为30%，第三年为25%。 反倾销案发起国的调查当局如
5、果认定调查商 品的出口国为非市场经济国家，那么在反倾销案 中核定成本时，以非市场经济国家定价受政府干 预为理由，不拿该产品国内价来衡定，而是引用 与出口国经济发展水平大致相当的市场经济国家( 替代国)的成本等数据，计算所谓 “正常价值” 并进而确定倾销幅度。如果被认为是一个市场经济国家，就可以 不选替代国，直接看你的出口产品是否低于国 内价格即可。印度经常被用做对华反倾销的替代国，但 是印度的成本平均高出中国同类产品的20 30 。新西兰、俄罗斯、澳大利亚、东南亚国家 联盟(东盟)10国等已承认中国的市场经济国家 性质，但中国最大的三个出口对象美、欧、日 却拒绝承认。败诉原因：1、反倾销政治化
6、； 2、企业低价竞争；3、企业制度不规范、不健全；4、国内企业经验不足、应诉不力（80%）；5、政府行为规范程度、政策影响。美国只从国家层面认可市场经济地位，欧盟 可以受理企业和行业的市场经济地位的申请。中国2001年加入世贸组织时，签署了四个 附加的条款，包括：1、反倾销案件中非市场经济地位规定， 期限15年；2、“特定产品过渡性保障机制”，期限 12年；3、“纺织品限制措施”，期限8年；4、还有一个就是过渡性报告审议机制。 欧美关于市场经济地位的标准 1政府对资源分配和企业决策施加影响的程度 ：政府应减少通过工业政策对原材料出口或价格限 制等方式对企业施加影响，政府应确保所有公司获 得平等
7、的待遇。2良好的公司治理结构和财务会计标准：中国 公司要提高遵守现有的会计管理制度的水平，以确 保在进行贸易保护调查时会计信息的可靠性。3财产权法律制度和破产法：中国应确保企业 在破产程序方面获得公平的对待，并尊重和保护私 有财产以及知识产权。4独立的金融部门：中国应使银行业在市 场的规范下运行。中国应取消各种歧视性的银行 准入门槛，以保证金融机构的资源得以进行合理 的分配。5在与私有化相关的企业运作中，没有政 府引起的扭曲现象，没有易货贸易。美 国1货币可自备兑换。2劳资双方可以进行工资谈判。3设立合资企业或外资企业的限制程度。 4政府对生产的控制程度。5政府对资源配置、企业生产和商品价格的
8、干 预程度。6管理机构认为合适的其他标准。此外，针对国内某一行业是否是市场导向的行 业，美国有专门的三条标准：1政府不能干预被调查商品的定价或产量。2被调查商品所属的行业应以私人企业或集 体所有制企业为主。3所有主要的投入，不论是实物或非实物(例 如劳动力、企业管理费用)以及总投入中占重要比例 的那部分投入,应该是按照市场价格支付的。 市场经济五大因素：1.政府作用问题欧美等国关心的问题有：政府对自然资源、资本和人力 资本资源的占有、分配与控制问题，政府对国民经济运行的 控制和管理权限问题，政府对生产(谁来生产、生产多少、 多少，为谁生产)的控制(涉及企业的产权制度、利润分配与 破产机制)问题
9、，政府对国际和国内贸易的控制问题，政府 对中介组织的控制(如商会和行会)问题等等。归根到底，是 资源由政府配置还是市场配置？资源的使用和定价是市场决 定还是政府决定？政府是否尊重和保护经济主体在经营方面 的自主权利，是否对企业有不公平的对待？这些问题用一句 话讲，是政府作用问题，或更准确地讲，是市场经济中的政 府作用及政府与企业的关系问题，我们将这一条概括为“政 府行为规范化”。 2.企业权利与行为问题美国商务部关心企业的产出数量和价格决策有没有政 府介入，企业有没有自主的经营和出口权，有没有选择管 理层、分配利润和弥补亏损上独立的决定权，有没有协商 合同条款并签订合同的自主权，尤其关心出口企
10、业的这些 权利。欧盟同样关心企业决定出口价格和出口数量的权利 ，关心企业有没有符合国际财会标准的基础会计账簿，关 心企业是否有融资和向国外转移利润的权利，有没有开展 商业活动的自由权。加拿大政府有关机构除关心上述方面 外，还关心企业所有制形式及国有企业改制情况等。归根 到底，他们关心企业在产销活动中，行为是市场化的还是 行政化的？概括地讲，这一条要害是讲企业权利和行为， 我们概括为“经济主体自由化”。 3.投入要素的成本与价格问题美国商务部关心一国政府对资源分配的控制程度，关 心产品投入是否以市场价格支付；欧盟关心市场能否决定 投入要素的价格，关心企业成本的真实性；加拿大政府有 关机构关心国有
11、企业要素价格包括原材料、能源、劳动力 成本以及产品数量、价格是如何确定的。总之，欧美等国 对企业投入方面的生产要素如原材料价格、劳动力工资等 是否是市场价格，都是很关心的。这完全是可以理解的， 因为投入品价格关系到产出品成本，直接影响产品价格， 这与反倾销是直接相关的。因此，任何进口国，对出口国 的产品，都会特别关注其成本的真实性和其价格形成的规 则。这可归结为“生产要素市场化”。4.贸易问题欧美等国关心贸易活动包括国际贸易和国内贸 易中，交易活动是自由的还是被压制的？市场基础 设施和市场立法及司法是否健全？市场中介是否具 独立性？起什么样的作用？贸易政策中的企业定价 是否是自主的？政府是如何
12、管理出口和出口企业的 ？企业是否有商业活动的自由？总之，关心贸易环 境与条件，我们概括为“贸易环境公平化”。 5.金融参数问题欧美等国特别关注反倾销的被调查国利率和汇 率是否由市场形成？本币是否可兑换或可兑换程度 ？利率在不同企业、内贸、外贸部门、不同产业中 是否有差异？企业金融状况是否不受非市场经济体 制的歪曲？企业是否有向国外转移利润或资本的自 由？企业换汇及存汇方式是否有自主权？等等。概 括地讲，他们关心利率和汇率这两大金融参数的形 成和适用范围中的公平性，进而涉及这些参数形成 基础即金融体制的合理性问题，这里将归纳为“金融 参数合理化”。二、产品质量中国汽车零部件产业成本低是有口皆碑的
13、，但零 部件普遍技术含量较低，有的产品质量不高甚至假冒 伪劣。这是汽车出口的严重障碍。 我国汽车行业主要施行三种体系认证：ISO9000产品质量体系认证ISO14000环境质量体系认证OHSASl80000职业安全卫生质量体系认证 第三方质量认证是WTOTBT协议中为世界各国所 认可的合格评定。通过开展质量认证，有利于消除贸 易壁垒，促进国际贸易。此外，在我国还推行目前世界最先进的汽车行业 质量管理体系ISOTS16949认证。三、技术法规满足进口国的技术法规要求，是我国汽车出口必须 闯过的一道关。由于各国经济、社会和科学技术发展水平不同，在 维护人类健康、安全及生活环境等方面存在着不同的价
14、值观，以及各国自然资源、道路条件等各有特点，这些 差异造成了各国根据本国需要所制定的法规不同。当他 们用本国的安全、排放标准来检验进口商品时，就产生 了贸易壁垒。安全性能、环保指标、经济性法规 （奇瑞公司）Page 22汽车技术法规的作用（1）不断严格的安全法规促进了ABS、安全气囊、智 能汽车等高新技术的发展； （2）同样持续强化的环保、节能法规，加速了燃油电 子喷射、三元催化等技术的普及和应用，推动了电动 汽车、燃料电池汽车等新一代汽车的研制和开发。 （3）法规的进步，必将伴随着新技术和新产品的普及 ，并为新技术和新产品的开发指引方向。因此，借鉴国外经验，加快我国汽车技术法规的 发展，是缩
15、短与国际上的差距和提高我国汽车整体技 术水平的保证。 第三节 针对技术壁垒的法律对策事件：美国国际贸易委员会从2003年2月15日起，就农用拖拉机、草地 拖拉机和乘式剪草机及其零部件展开了关于知识产权的反不公平竞争 调查。此次调查涉及到我国北京的北汽福田汽车有限责任公司。据了解，2002年12月27日，美国宾夕法尼亚洲北美新荷兰有限责 任公司提出申请指出，进口的上述产品及其零件盗用其产品外形，违 反了美国关税法案1930的337条款。北美新荷兰有限责任公司要求 美国国际贸易委员会下达限制上述侵权产品进口的永久禁止令和已进 口产品的销售禁止令。北美新荷兰有限责任公司还提出，案件调查过 程中，其自
16、身仍会受损，因而希望美国国际贸易委员会下达对上述侵 权产品进口的临时禁令和已进口产品的临时销售禁止令。被告包括美 国的两家公司和中国北京北汽福田汽车有限责任公司。这一案件是对中国汽车企业敲起啦一次警钟。一、知识产权保护与贸易有关的知识产权是世界贸易组织三大 支柱之一，正越来越多地成为各主要贸易国维护 国家利益的重要手段。我国修订了对外贸易法，增加了“与对外 贸易有关的知识产权保护”的内容。既保护自己的知识产权，又保护别人的知识 产权。 修订后的对外贸易法规定，国家依照有关知识产权的法 律、行政法规，保护与对外贸易有关的知识产权。进口货物 侵犯知识产权，并危害对外贸易秩序的，国务院对外贸易主 管部门可以采取在一定期限内禁止侵权人生产、销售的有关 货物进口等措施。还规定，其他国家或地区在知识产权保护方面未给中华 人民共和国的法人、其他组织或者个人以国民待遇，或者不 能对来源于中华人民共和国的货物、技术或者服务提供声分 有效的知识产权保护的，国务院对外贸易主管部门
