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1、 第二章 公司法人治理结构 1公司治理的内涵和内容 内涵 公司管理层为履行对股东的承诺、承担自己相应的职责，通过一系列内部和外部机制对企业 责、权、利的分配与协调 (1)核心：合理地分配公司的剩余控制权，即分配合约中没有规定的那部分控制权，是调解公 司各方利益冲突的关键 (2)解决两个矛盾：谁在公司的决策中收益；谁应该从公司的决策中收益 内容 (1)如何配置和行使公司的控制权 (2)如何评价和监督董事会、经理层和员工 (3)如何设计和实施公司的激励机制 2内部治理机制构成和功能 作用 公司内部治理通过法人治理结构的设置和运行来实现 公司所有者通过股东会对公司决策行使表决权， 并选出常设权力机构
2、董事会 股东对董事会的控制和监督机制：两种补充制度： 累加表决制：股东可以将自己的有效表决权集中投向自己同意或否决的议案 代理投票制：小股东可以将自己的投票权委托给某一个代理人集中行使 股东对经理层的激励和监督机制 实行高薪、奖金、配股等形式给予激励 通过董事会实行工作绩效考核评价予以监督 股东 独立董事制度的实施 独立董事：与所服务企业既没有投资关系，也没有商业关系和亲情关系的外部董 事，保持自己真正的独立性，且具有深厚的专业知识背景和行业经验 任务：强化董事会科学决策能力 董事会 代表股东利益进行重大决策，同时聘请职业性高级经理人员 经理 依据董事会授权负责企业日常经营活动，招聘和管理员工
3、 员工 服从经理人员管理和调度，并依据劳动合同从公司领取工资 构成 监事会 由股东和员工代表组成，负责对董事会和经理人员进行监督 3外部治理机制构成和功能 含义 通过企业外的规范化市场竞争机制，给企业经营带来压力，刺激企业经营者努力工作，实现 股东利益最大化，以及企业利益相关者的利益平衡 产品市场的竞争企业所有者通过产品市场的竞争信息考核和评价经营者的经营绩效 资本市场的竞争资本市场（通常指股票市场）上企业股票价格的变化影响经营者的地位 经理市场的竞争经理市场上经理人的声誉决定经理人的市场价值 构成 政府法规和社会伦 理的约束 国家的法律规范和道德约束监督企业的设立和运营 4公司治理基本模式和
4、方法 含义 适用 典型代表特征 股东控制型 治理机制 股东实质性地掌握企业的 控制权，经理人员只负责 企业的日常经营活动 股权高度集 中企业，特 别是家族控 制型企业 韩国、东 南亚国家(1)大股东拥有多数投票权，依此 控制企业 (2)经理人员能够兼顾股东利益 (3)劳资关系紧张 经理控制型 治理机制 公司经理人员掌握企业控 制权，公司在治理上表现 出明显的经理控制和强烈 的市场导向特点 相对分散的 股权结构 美国 (1)经理掌握企业控制权，处于实 际支配地位 (2)通过市场机制监督、约束和激 励经理 (3)股权较分散，股东利益由证券 市场保证 (4)企业资产保持较大流动性，融 资、资本市场配
5、置较有利 (5)经营人员经营自主权较高，创 新能力、工作热情高 (6)经理人员可能损害股东利益 主银行相机 治理机制 与企业之间保持长期和稳 定关系的特定银行在公司 财务状况正常情况下，由 经理掌握企业控制权，主 银行通过资金支付结算和 派员实施监控；企业出现 严重财务问题时，主银行 接管企业 企业来自银 行借款占企 业借款总额 比重最大 日本 (1)主银行掌握企业控制权 (2)控制权与经理管理权合二为 一，董事会规模庞大 基本模式股东和员工 共同控制型 治理机制 由股东和员工共同掌管企 业的控制权，通过民主的 方式参与企业决策，并对 企业管理人员进行监督， 专业的经理负责日常管理 活动 德国
6、 (1)股东是物质资本提供者；员工 是人力资本提供者 (2)股东收益高低取决分红率高 低；员工收益取决工资、福利和 工作环境水平 (3)设立股东会、监事会、理事会 股东会由股东组成，监事会由股 东代表和职工代表按 1:1 组成， 理 事会由职工与雇主协商组建 5公司所有者 含义 指企业财产所有权(或产权)的拥有者，拥有占有、使用、收益和处置等权利 含义 公司的产权制度具有明晰的产权关系，以公司的法人财产为基础，以出资 者原始所有权、公司法人产权与公司经营权相互分离为特征，以股东会、 董事会、监事会、执行机构作为法人治理机构来确立所有者、公司法人、 经营者和职工之间的权利、责任和利益关系 是出资
7、人(股东)对投入资本的终极所有权，其表现为股权 原始所有权主要权限： (1)对股票或其他股份凭证的所有权和处分权 (2)对公司决策的参与权 (3)对公司收益参与分配的权利 由在公司设立时出资者依法向公司注入的资本金及其增值和公司在经营 期间负债所形成的财产构成，是公司产权制度的基础 法人财产权特点： (1)公司法人财产从归属意义上讲，是属于出资者(股东)的 (2)公司的法人财产和出资者的其他财产之间有明确的界限， 公司以其法人 财产承担民事责任 (3)一旦资金注入公司形成法人财产后， 出资者不能再直接支配这一部分财 产，也不得从企业中抽回，只能依法转让其所持股份 公司产权 制度 财产权能的 两
8、次分离 公司财产权能的分离是以公司法人为中介的所有权与经营权的两次分离。 第二次分离形式是企业所有权与经营权分离的最高形式 公司财产权能的两次分离 6公司经营者 含义 在一个所有权和经营权分离的企业中承担法人财产的保值增值责任，对法人财产拥有绝 对经营权和管理权，全面负责企业日常经营管理，由企业在经理人市场中聘任，以年薪、 股权和期权等为获得报酬主要方式的经营人员 特征 (1)经营者的岗位职业化趋势，已经形成企业家群体和企业家市场 (2)经营者具有比较高深的企业经营管理素养，能够引领企业获得良好的业绩 (3)经营者必须具备较强的协调沟通能力 (4)经营者的产生基于有偿雇佣，是公司的“高级雇员”
9、 ，即受股东委托的企业经营代理人 (5)经营者的权力受董事会委托范围的限制 作用 (1)有利于企业获得关键性资源 (2)有利于企业技术创新能力的增强 (3)有利于企业团队合作能力的培养 (4)有利于完善公司管理制度 素质要求 (1)精湛的业务能力：尤以决策能力、创造能力和应变能力最为重要，其中创造能力是一 个经营者的核心能力 (2)优秀的个性品质：在品质上应具备理智感和道德观 (3)健康的职业心态：自知和自信、意志和胆识、宽容和忍耐、开放和追求 选择方式 市场招聘和内部提拔并举，内部提拔体现了强烈的非市场性特征 报酬激励 (1)主要有年薪制、薪金与奖金相结合、股票奖励、股票期权等 (2)股票奖
10、励是奖金的替代形式，其不同之处在于，其激励动力来自未来 的企业经营效益 (3)股票期权是一种比较复杂的长期激励形式 声誉激励 激励与约 束机制 市场竞争机制(1)市场竞争机制是企业家激励约束机制的重要组成部分， 包括企业家市 场、资本市场和产品市场的竞争 (2)市场对企业家的约束和激励体现在： 第一，市场竞争机制具有信息显示功能 第二，市场竞争的优胜劣汰机制对企业家位置形成直接的威胁 所有者与经营者的关系（两个方面） 所有者与经营者之间的委托代理关系 (1)经营者作为意定代理人，其权力受到董事会委托范围的限制 (2)公司对经营人员是一种有偿委托的雇佣 股东大会、董事会、监事会和经营人员之间的相
11、互制衡关系 (1)股东作为所有者掌握着最终的控制权，他们可以决定董事会的人选，并有推选或不推 选直至起诉某位董事的权力 (2)董事会作为公司最主要的代表人全权负责公司经营，拥有支配法人财产的权力和任命 指挥经营人员的全权，但董事会必须对股东负责。股东大会为公司最高权力机构 (3)经营人员受聘于董事会，作为公司的意定代表人统管企业日常经营事务，在董事会授 权范围之内，经营人员有权决策，他人不能随意干涉 7股东 含义 指持有公司资本的一定份额并享有法定权利的人 发起人股东与 非起人股东 (1)发起人是指参加公司设立活动并对公司设立承担责任的人 (2)发起人股东的特点： 第一，对公司设立承担责任 对
12、设立行为所产生的债务和费用负连带责任 公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同 期存款利息的连带责任 在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，对 公司承担赔偿责任 第二，股份转让受一定限制。 公司法规定发起人持有的本公司股份自 公司成立之日起一年内不得转让 第三，资格取得受到一定限制 自然人作为发起人应当具备完全行为能力 法人作为发起人应当是法律上不受限制者 发起人的国籍和住所受到一定限制。我国公司法规定，设立股份 公司，其发起人必须一半以上在中国有住所 分类和构成自然人股东与 法人股东 (1)自然人和法人均可成为公司股东 (2)自然人作为股份有限公司的发
13、起人股东，作为参加有限责任公司组建 的设立人股东，应当具有完全行为能力 (3)在我国， 可以成为法人股东的包括企业法人(含外国企业)和社团法人以 及各类投资基金组织和代表国家进行投资的机构 法律地位(1)股东是公司的出资人。公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受 益、重大决策和选择管理者等权利 (2)股东是公司经营的最大受益人和风险承担者 (3)股东享有股东权：这是股东最根本的法律特征，是股东法律地位的集中体现 (4)股东承担有限责任。除无限公司股东、两合公司的无限责任股东外，公司股东均对公 司(债务)承担有限责任 (5)股东平等 权利 (1)股东会的出席权、表决权 (2)临时
14、股东大会的召开提议权和提案权 (3)董事、监事的选举权、被选举权 (4)公司资料的查阅权 (5)公司股利的分配权。通过盈余分配获取股利是股东出资的收益权，是股东权的核心 (6)公司剩余财产的分配权 (7)出资、股份的转让权 (8)其他股东转让出资的优先购买权 (9)公司新增资本的优先认购权 (10)股东诉讼权 义务 (1)缴纳出资义务：股东最重要的义务 (2)以出资额为限对公司承担责任：违约责任、行政责任乃至刑事责任 (3)遵守公司章程：股东最基本的义务 (4)忠诚义务：一是禁止损害公司利益；二是考虑其他股东利益；三是谨慎负责地行使股 东权力及其影响力 8有限责任公司的股东会 性质 由全体股东
15、组成，是公司的权力机构 职权 (1)决定公司的经营方针和投资计划 (2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项 (3)审议批准董事会的报告 (4)审议批准监事会或者监事的报告 (5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案 (6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 (7)对公司增加或减少注册资本作出决议 (8)对公司发行债券作出决议 (9)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议 (10)修改公司章程 (11)公司章程规定的其他职权 首次会议(1)公司成立后召集的第一次股东会议 (2)由出资最多的股东召集和主持 (3)议程 讨论并通过公司章程 选
16、举公司董事会成员 选举公司监事会成员或监事 定期会议 按照公司章程规定的期限定期召开的股东会会议 种类及召集 临时会议(1)在两次定期会议之间因法定事由的出现而由公司临时召集的股东会会议 (2)召开的情况 代表十分之一以上表决权的股东提议 三分之一以上的董事提议 监事会或不设监事会的公司的监事提议 普通决议(1)股东会就公司一般事项所作的决议 (2)其形式只需经代表二分之一以上表决权的股东通过 决议 特别决议(1)股东会就公司重要事项所作的决议，通过需要以绝对多数表决权通过 (2)其形成必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 (3)内容 作出修改章程的决议 增加或者减少注册资本的决议 公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议 9股份有限公司的股东大会 性质 它是股份有限公司的最高权力机构 职权 (1)享有对
