2013真题解析班-民事诉讼法-第二节

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1、 1 真题解析真题解析-民事诉讼法民事诉讼法 主讲老师：杨秀清主讲老师：杨秀清 81关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？（2012-3-81,多） A当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人 B有当事人能力的人一定是适格当事人 C适格当事人一定具有当事人能力 D当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定 答案：AC 82关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？（2012-3-82,多） A二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出 B二者适用的案件范围相同 C当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提供 担保的，

2、驳回申请 D对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次 答案：CD 依据： 民诉法100 条、106 条、107 条、108 条 83关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？（2012-3-83,多） A本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权 B委托诉讼代理人的代理权限范围 C当事人是否具有诉讼权利能力 D合议庭成员是否存在回避的法定事由 答案：ABCD 依据： 证据规定15 条 84下列哪些是 1991 年颁布实行的民事诉讼法 （2007 年修正）规定的诉讼案件的审判 程序？（2012-3-84,多） A普通程序 B二审程序 C认定财产无主案件审理程序 D小额

3、诉讼程序 答案：AB 85关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？（2012-3-85, 多） A在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据 B对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门鉴 定 C当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，仲 裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书 D当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的,法院可以在判决书中不予写明，仲裁 庭也可以在裁决书中不予写明 答案：AB 依据： 民诉法67 条、76 条、 仲裁法43 条、44 条、49 条、54 条、 调解规

4、定4 条与 18 条 （三） 2009 年 2 月，家住甲市 A 区的赵刚向家住甲市 B 区的李强借了 5000 元，言明 2010 年 2 月2 之前偿还。到期后赵刚一直没有还钱。 2010 年 3 月，李强找到赵刚家追讨该债务，发生争吵。赵刚因所牵宠物狗易受惊，遂对李 强说： “你不要大声喊，狗会咬你。 ”李强不理，仍然叫骂，并指着狗叫喊。该狗受惊，扑向 李强并将其咬伤。李强治伤花费 6000 元。 李强起诉要求赵刚返还欠款 5000 元、支付医药费 6000 元，并向法院提交了赵刚书写的借 条、其向赵刚转账 5000 元的银行转账凭证、本人病历、医院的诊断书（复印件） 、医院处方 （复印

5、件） 、发票等。 赵刚称，其向李强借款是事实，但在 2010 年 1 月卖给李强一块玉石，价值 5000 元，说好 用玉石货款清偿借款。当时李强表示同意，并称之后会把借条还给赵刚，但其一直未还该借 条。 赵刚还称，李强故意激怒狗，被狗咬伤的责任应由李强自己承担。对此，赵刚提交了邻居孙 某出具的书面证词,该证词描述了李强当时骂人和骂狗的情形。 赵刚认为，李强提交的诊断书、医院处方均为复印件,没有证明力。 请回答第 95100 题。 95关于李强与赵刚之间欠款的诉讼管辖，下列选项正确的是： （2012-3-95,不定项） A甲市 A 区法院 B甲市 B 区法院 C甲市中级法院 D应当专属甲市 A

6、区法院 答案：AB 依据： 民诉法23 条 96关于李强要求赵刚支付医药费的诉讼管辖，下列选项正确的是： （2012-3-96,不定项） A甲市 A 区法院 B甲市 B 区法院 C甲市中级法院 D应当专属甲市 A 区法院 答案： A 依据： 民诉法28 条 97关于法院对李强提出的返还欠款 5000 元和支付医药费 6000 元的诉讼审理，下列选项 正确的是： （2012-3-97,不定项） A可以分别审理，分别作出判决 B可以合并审理，一起作出判决 C可以合并审理，分别作出判决 D必须分别审理，分别作出判决 答案：AC 98 关于赵刚向李强借款 5000 元的证据证明问题， 下列选项正确的是

7、： （2012-3-98,不定项） A李强提出的借条是本证 B李强提出的其向赵刚转账 5000 元的银行转账凭证是直接证据 C赵刚承认借款事实属于自认 D赵刚所言已用卖玉石的款项偿还借款属于反证 答案：AC 99关于本案李强被狗咬伤的证据证明问题，下列选项正确的是： （2012-3-99,不定项） A赵刚的证人提出的书面证词属于书证 B李强提交的诊断书、医院处方为复印件，肯定无证明力 3 C李强是因为挑逗赵刚的狗而被狗咬伤的事实的证明责任由赵刚承担 D李强受损害与被赵刚的狗咬伤之间具有因果关系的证明责任由李强承担 答案：CD 依据： 证据规定69 条、 侵权责任法78 条 100关于赵刚“用玉

8、石货款清偿借款”的辩称，下列选项正确的是： （2012-3-100,不定项） A将该辩称作为赵刚偿还借款的反驳意见来审查，审查的结果可以作为判决的根据 B赵刚应当以反诉的形式提出请求，法院可以与本诉合并进行审理 C赵刚必须另行起诉，否则法院不予处理 D赵刚既可以反诉的形式提出，也可另行起诉 答案：BD 五、 （本题 20 分） 案情：居住在甲市 A 区的王某驾车以 60 公里时速在甲市 B 区行驶，突遇居住在甲市 C 区的 刘某骑自行车横穿马路，王某紧急刹车，刘某在车前倒地受伤。刘某被送往甲市 B 区医院治 疗，疗效一般，留有一定后遗症。之后，双方就王某开车是否撞倒刘某，以及相关赔偿事宜 发生

9、争执，无法达成协议。 刘某诉至法院，主张自己被王某开车撞伤，要求赔偿。刘某提交的证据包括：甲市 B 区交警 大队的交通事故处理认定书 （该认定书没有对刘某倒地受伤是否为王某开车所致作出认定） 、 医院的诊断书（复印件） 、处方（复印件） 、药费和住院费的发票等。王某提交了自己在事故 现场用数码摄像机拍摄的车与刘某倒地后状态的视频资料。 图像显示， 刘某倒地位置与王某 车距离 1 米左右。王某以该证据证明其车没有撞倒刘某。 一审中，双方争执焦点为：刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒所致；刘某所留后遗症是否因 医疗措施不当所致。 法院审理后，无法确定王某的车是否撞倒刘某。一审法院认为，王某的车是否撞倒

10、刘某无法 确定，但即使王某的车没有撞倒刘某，由于王某车型较大、车速较快、刹车突然、刹车声音 刺耳等原因，足以使刘某受到惊吓而从自行车上摔倒受伤。因此，王某应当对刘某受伤承担 相应责任。同时，刘某因违反交通规则，对其受伤也应当承担相应责任。据此，法院判决： 王某对刘某的经济损失承担 50%的赔偿责任。 关于刘某受伤后留下后遗症问题， 一审法院没 有作出说明。 王某不服一审判决，提起上诉。二审法院审理后认为，综合各种证据，认定王某的车撞倒刘 某，致其受伤。同时，二审法院认为，一审法院关于双方当事人就事故的经济责任分担符合 法律原则和规定。故此,二审法院驳回王某上诉,维持原判。 问题： 1对刘某提起

11、的损害赔偿诉讼，哪个（些）法院有管辖权？为什么？ 2本案所列当事人提供的证据，属于法律规定中的哪种证据？属于理论上的哪类证据？ 3根据民事诉讼法学（包括证据法学）相关原理，一审法院判决是否存在问题？为什么？ 4根据民事诉讼法有关规定，二审法院判决是否存在问题？为什么？ 参考答案： 1对本案享有管辖权的有甲市 A 区法院和甲市 B 区法院。本案属于侵权纠纷，侵权行为地 与被告住所地法院享有管辖权；本案的侵权行为发生在甲市 B 区，被告王某居住在甲市 A 区。 2根据民事诉讼法关于证据的分类：本案中，交通大队的事故认定书、医院的诊断书4 （复印件） 、处方（复印件） 、药费和住院费的发票都属于书证

12、,王某在事故现场用数码摄像 机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于视听资料。 根据理论上对证据的分 类：上述证据都属于间接证据；甲市 B 区交通大队的交通事故处理认定书、药费和住院费的 发票， 王某自己在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料 属于原始证据，医院的诊断书（复印件） 、处方（复印件）属于传来证据；就证明王某的车 撞到刘某并致刘受伤的事实而言，刘某提供的各类证据均为本证，王某提供的证据为反证。 3一审法院判决存在如下问题：第一，判决没有针对案件的争议焦点作出事实认定，违反 了辩论原则；第二，在案件争执的法律要件事实真伪不明的情况下，法院没有根据

13、证明责任 原理来作出判决；第三，法院未对第二个争执焦点作出事实认定。 理由说明： （1）本案当事人的争执焦点是刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒了刘某；刘某受 伤之后所留下的后遗症是否是因为对刘某采取的医疗措施不当所致。 但法院判决中没有对这 两个争议事实进行认定， 而是把法院自己认为成立的事实刘某因受到王某开车的惊吓而 摔倒， 作为判决的根据， 而这一事实当事人并未主张， 也没有经过双方当事人的辩论。 因此， 在这问题上，法院的做法实际上是严重地限制了当事人辩论权的行使。 （2）法院通过调取相关证据，以及经过开庭审理，最后仍然无法确定王某的车是否撞到了 刘某。此时，当事人所争议的案件事实处于真伪不明的状态，在此情况下，法院应当根据证 明责任分配来作出判决。 4二审法院维持原判，驳回上诉是不符合民事诉讼法规定的。因为，依据法律规定， 只有在一审法院认定事实清楚，适用法律正确的情况下，二审法院才可以维持原判，驳回上 诉。而本案中，二审法院的判决认定了王某开车撞到了刘某，该事实认定与一审法院对案件 事实的认定有根本性的差别，这说明一审法院认定案件事实不清或存在错误，在此情况下， 二审法院应当裁定撤销原判决、发回重审或依法改判，而不应当维持原判。