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1、1私募基金投资协议中的投资人权利条款私募基金投资协议中的投资人权利条款解释及表述示例解释及表述示例天津昭元律师事务所 崔洁律师一、有关股权转让的权利一、有关股权转让的权利（一）股权转让优先受让权、优先出售权、跟随售股权（一）股权转让优先受让权、优先出售权、跟随售股权条款含义条款含义：指在被投资企业 IPO 前或投资人退出前， 如果被投资企业原有股东向第三方转让股份，在同等条件下，投资人有优先购买的权利。也可同时设定享有选择优先出售或跟随售股的权利。参考表述参考表述： 1.1 本次出资完成至投资方退出被投资企业前， 未经投资人书面同意，原股东不得转让公司股权；1.2 原股东经投资人书面同意转让股
2、权的，投资人享有下列选择权：(1)【优先购买权】在同等条件下的优先购买权；(2)【优先出售权】 在同等条件下投资人全部股权的优先出售权，转让价格以不低于本协议第X 条约定的股权回购价格为限；（3）【跟随售股权】在受让人可以接受的情况下， 投资人跟随原股东一起出售公司股权，转让价格以不低于本协议第 X 条约定的股权回购价格为限。（二）（二）强制拖售权强制拖售权条款含义条款含义： 是指是指如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市或原股东没有履行回购义务， 投资人有权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须按投资人与第三方谈好的价格和条件按与投资人在被投资企业中的股份比例向第三方转让股份
3、。 强制原有股东卖出股份的权利可以保障投资者在被投资企业无法如期上市时，有其他的退出途径。参考表述参考表述：投资人行使卖出选择权的同时，有权要求股东 A 将其所持有被投资企业 N%的股权（按与投资人转让股权的同等的价格）出售给投资人指定的买方，而在此情况下， 股东 A 有义务将其所持被投资企业的股权按与投资人同等的条件与投资人一起出售给相关买方。（三）共同卖股权（三）共同卖股权条款含义条款含义： 是指是指在被投资企业 IPO 前或投资人退出之前， 如果原有股东向第三方转让股份， 投资人有权按照拟卖股的股东与第三方达成的价格和协议，参与到这项交易中， 按原有股东和投资人在被投资企业中的目前的股权
4、比例向第三方转让2股权。比如原有股东准备向第三方转让 200000 股，而原有股东和投资人在被投资企业中的目前的股权比例是 75%：25%，那么原有股东可以最多向第三方转让150000 股，而投资人以同样价格可以向第三方转让 50000 股，除非投资人放弃这一权利。参考表述参考表述：投资人享有共同卖股权。若管理层股东（“卖方”）打算转让其股份给第三方（需经投资人同意），投资人被赋予以下选择权：、按第三方给出的相同的条款和条件购买“出售股份”或、按照“卖方”及投资人当时的各自持股比例共同出售股份。 投资人的上述股权转让优先受让权股权转让优先受让权、优先出售权优先出售权、跟随售股权跟随售股权、强制
5、拖售权强制拖售权、 、共同卖股权共同卖股权， 事实上都是对被投资企业原有股东转让股份的限制来确保原有股东对被投资企业的长期投入和承诺，避免不理想和不必要的股东进入，使原有股东和投资人具有承担相同风险和收益的条件。二、新股优先购买权（包括增资优先认购权）二、新股优先购买权（包括增资优先认购权）条款含义条款含义：指投资人有权在新股发行时优先认购，且价格、条件与其他投资者相同。这一条款将保证投资人不会因为企业发行新股而导致投资人控股比例的下降。参考表述参考表述：（1）【A 类优先股】股权持有人有认购最多与其持股比例相当的公司任何新发证券的优先认购权， 且购买的价格、条款和条件应与其他潜在投资人的购买
6、相同，如果有【A 类优先股】股权持有人放弃购买其优先认购权，则其他【A 类优先股】股权持有人有权认购其放弃部分。（2）被投资企业新增资本时，投资人有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。三、三、股票被回购的权利股票被回购的权利条款含义：条款含义：如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市或约定的投资期限到期， 被投资企业应该以一个约定的价格买回投资人所持有的全部或部分的被投资企业的股份。投资人可以在约定的期限届满后，随时行使这项权利。（如果是由投资人提出要求其股票被回购的称为 put option ，如果是由被投资企业提出回购投资商的股票称为 call option 。虽然在一个约定的期限内被投资企
7、业可以上市，但由于被投资企业的盈利不够，以至于如果上市，他的市值没有达到一个约定的数值如一亿美元，即没有达到一个 qualified IPO 的条件，投资人也3会要求被投资企业回购股票。）参考表述参考表述：参考一：当出现下列重大事项时，投资人有权利要求被投资企业现有股东回购投资人所持有的全部股份：1）公司于 201x 年 12 月 31 日前没有合格的首次公开发行；2）公司累计新增亏损达到投资方介入时公司净资产的 20；3）公司现有股东出现重大个人诚信问题， 尤其是公司出现投资方不知情的帐外现金销售收入时， 投资人将有权要求出售被投资企业任何种类的权益股份给有兴趣的买方，包括任何战略投资者；在
8、不止一个有兴趣的买方的情况下，这些股份将按照令投资者满意的条款和条件出售给出价最高的买方。回购价格的确定以下列两种情况下价值较高者为准：第一种情况，最近被投资公司的财务报表中所反映的投资人持有股份所拥有的净资产；第二种情况，投资人对被投资企业投资总额加上投资人对被投资企业增资额加上上述投资到回购日期间以每年一定的利息率（通常为 15%20%）计算的利息总额。如果股东 A 无力支付回购股份的金额， 那么，投资人持有的股权将自动转化为一年到期的商业票据（利息可以规定）。而且在股东 A 完成赎回前，投资人仍有权利保持其在被投资企业董事会中的董事席位及表决权。四、四、反摊薄约定或反稀释约定反摊薄约定或
9、反稀释约定条款含义条款含义：是一种用来确保原始投资人利益的约定，按照该约定，后来加入的投资人等额投资所拥有的权益不能超过这些原始投资人。参考表述：（参考表述：（1 1）投资后，无论被投资企业以何种方式引进新的投资人，应经投资人书面同意，并应确保新投资人的投资价格不低于本轮投资的价格。（2）当被投资企业增发时，对被投资企业的估值低于投资人对应的公司估值，投资人有权从被投资企业或被投资企业的初始所有者手中无常或以象征性价格获得一定比例的额外股权。五、排他性条款五、排他性条款条款含义：条款含义：排他性条款规定的是被投资企业与投资人进行交易的一个独家锁定期。在这个期限内，被投资企业不能跟其他投资人进行
10、类似的交易谈判。在私募投资业务中，这个锁定期可能只有 60 天；而在一个并购业务中，锁定期则可以很长。参考表述参考表述：考虑到本次交易所需要的时间以及支出， 并且涉及交易谈判和尽职调4查等问题，被投资企业和主要股东同意自签署本意向书之日起有 N 天的排他期。在此期间内，除了投资人以外，被投资企业或者被投资企业的任何内部公司、 关联公司、主要股东、以及其雇员、董事、代表、相关任何个人不得直接或间接寻求、启动、洽谈、接受关于被投资企业的任何投资、收购，或与被投资企业相关的任何兼并、 重组，不得直接或间接向任何第三方发起或者启动关于被投资企业任何投资性活动。 如果被投资企业或者其主要股东接到此类潜在
11、第三方交易的请求，应立即通知投资人。六、分红六、分红权权条款含义条款含义： 这一条款是为了避免被投资公司过度分配利润而对投资人的投资价值产生不利的影响。参考表述参考表述：如果可分配利润没有达到投资人投资总额一定的比例， 被投资企业在未经过投资人书面批准的情况下，不得进行利润分配。或者双方就被投资企业将不按照股权比例进行分红。就被投资企业实现的可分配利润，将由投资人和股东 A 按照 N%对 M%的比例进行利润分配。（通常投资人的比例较大）。在投资期内，被投资企业不进行分红。但自投资期满后，且被投资企业实现利润后的一个月内， 被投资企业应按上述的分红比例将可分配利润进行分配。本条的规定即视为投资人
12、和股东 A 已就前述分红事项作出了有效的股东会决议。七、保留权及强制分红权七、保留权及强制分红权条款含义条款含义：是为了确保投资人在可分配利润中直接保留投资额不受损失， 并可进行强制分红。参考表述参考表述：在被投资企业原股东不能履行回购等合同义务时， 投资人继续保留被投资企业的股权， 并且有权在被投资企业实现利润后，要求被投资企业将全部利润首先分配给投资人，并在投资人获得的利润数额相当于协定价格的 110%之后，在由被投资企业将其余的利润（如有）按照上述约定进行分配。股东 A 承诺届时将在关于利润分配的相关股东会决议和董事会决议中作出同意公司利润分配， 且按前述方式分配利润的意见。八、强制八、
13、强制清算权清算权条款含义：条款含义：旨在当被投资企业发生破产清算时，保护投资人的投资利益。通常，5在破产清算时， 投资人将获得一个优先于其他股权持有人的优先分配额。这一金额可以设定为投资人投资总额的一定比例。当投资人获得优先分配额以后，剩余的部分将按照股权比例分配给包括投资人在内的全部持股人。参考表述参考表述：投资人有权要求将被投资企业进行清算， 并且清算所得应当先支付给投资人。原则上投资人与股东 A 将根据股权比例对被投资企业剩余财产进行分配，但股东 A 应当确保投资人获得清算分配款项/财产不低于本协议第 X 条计算的协定价格（投资本金+回报）的 110%。如果投资人按照股权比例分得的剩余财
14、产低于协定价格的 110%，就差价部分，投资人有权在股东 A 根据股权比例应分得的剩余财产中直接扣除。扣除后的剩余财产（如有）将分配给股东 A。股东 A承诺届时将在关于公司清算的相关股东会决议和董事会决议中做出同意公司清算，且按前述方法分配清算后财产的意见。九、九、信息权信息权条款含义条款含义：只要投资者持有被投资企业的股份， 被投资企业应该向投资人提供投资人所认可的形式的信息。这包括每月的财务报告、预算报告、所有提供给股东的文件或信息的副本以及向其他人员、公众或者监管机构提供的信息资料。参考条款：参考条款：投资人将被提供及可以取得提供给董事会成员的财务或其它方面的、所有的信息或材料。投资人将
15、有权向被投资企业管理层提出建议并与之进行商讨。特别地，被投资企业将提供给投资人：1、每日历季度最后一日起 30 天内，提供月度合并管理帐，含利润表、资产负债表和现金流量表；2、每日历年结束后 45 天内，提供公司的年度合并管理帐；3、每日历年结束后 120 天内，提供公司的年度合并审计帐；4、每日历年/财务年度结束前至少 30 天，提供公司的年度业务计划、年度预算和预测的财务报表；在投资人收到管理帐后的 30 天内，提供机会供投资人与公司就管理帐进行讨论及审核；以及按照投资人要求的格式提供其它统计数据、其它交易和财务信息，以便他们被适当告知公司信息及保护其自身权益。或者：投资人享有公司经营管理
16、的知情权和监督权，投资人有权取得公司财务、管理、6经营、 市场或其它方面的信息和资料。 标的公司应当按时向投资人提供以下资料：1 季度财务报表，含利润表、资产负债表和现金流量表；2 年度财务报表，含利润表、资产负债表和现金流量表；3 投资方要求的其它财务资料和其他说明经营状况的资料。十、投票权、经营管理权十、投票权、经营管理权条款含义条款含义：通常在投资后，公司治理结构中，投资人应当在董事会和股东会享有一票否决权，并享有对被投资企业的经营管理权。参考表述：参考表述：1各方同意并保证，投资完成后，标的公司董事会成员应不超过 N人，投资方有权提名 1 人担任标的公司董事，各方同意在相关股东会上投票赞成上述投资方提名的人士出任公司董事。 标的公司应在办理营业执照变更的同时办理董事变更手续。标的公司新董事会至少每季度召开一次董事会会议。2各方同意并保证，所有标的公司董事、监事和高级管理人员的任职资格均应当符合有关法律法规的规定。 当上述任何一方提名的董事、监事辞任或者被解除职务时，由提名该名董事、监事的一方继续提名继任人选，各方并应保证在相
