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1、1 1国有股控股比例及不得流通的历史由来国有股控股比例及不得流通的历史由来股权分置的提法出现于 2005 年，但上市公司股权存在流通股和非流通股却是在证券市场诞生之前的 80 年代中期股份制试点时期就已经存在了。当股份制改革试点出现了国企改制的试点时，国有股的流通问题就成了股份制试点推进和证券市场存在的意识形态正当性的关键。 国有股控股比例及不得流通的形成过程可以大致分为三个阶段：第一个阶段第一个阶段，随着中国 20 世纪 80 年代开始的企业股份制改革试点的展开，相应的国家法律规范出现了强烈的不适应和空白点，为此，首先在股份制改革试点的先行城市，如上海和深圳，地方政府出台了一系列相关的法规和
2、政策：1984 年 8 月 10 日，上海市人民政府颁发“沪府办发8458 号文”，批准中国人民银行上海市分行关于发行股票的暂行管理办法，这是改革开放后有关证券方面的第一个地方性政府规章。该办法规定，“凡符合经济建设发凡符合经济建设发展方向的新办集体所有制企业，经专业银行审查，报中国人民银行上海市分行展方向的新办集体所有制企业，经专业银行审查，报中国人民银行上海市分行金融行政管理处批准后，可以发行股票金融行政管理处批准后，可以发行股票”，并将股票根据认购人性质的不同分成集体股和个人股两种，其发行范围、股息和红利有所区别。同时，对股票的转让和过户也作出规定。可见当时股份制改革试点仅仅局限于限于“
3、新办集体所有新办集体所有制企业制企业”，只根据认购人性质的不同把股票分成集体股和个人股两种，但没有对两类股票的转让和过户作出“可以”与“不可以”这样不同的限制性安排。插图 1：中国人民银行上海市分行关于发行股票的暂行管理办法，见上1986 年 10 月，深圳市政府制定并颁布了深圳特区国营企业股份化试点暂行规定，对企业进行股份制改革的范围、内容、股东、股份和股票、股份公司的组织结构、劳动人事制度、税收和分配、股份制改造程序等作了规定，并选定 10 家国营企业作为股份制的试点。这是国内第一次规定了国营企业股份化的基本原则、方法和改造程序。其中规定：“公司股票可分为普通股和优先公司股票可分为普通股和
4、优先股，国家、国内外企业和个人均可成为公司股东股，国家、国内外企业和个人均可成为公司股东。”就此看来，作为第一次对国有企业股份化作出规范的地方性法规，仅仅按国际惯例将国有企业的股份分为普通股和优先股，国家、国内外企业和个人均可成为公司股东，但并没有对普通股和优先股的流通作出具体的限制。 上海在 1986 年下半年起在市委、市政府直接领导下，由市体改办负责组织研究国有大中型企业进行股份制试点的改革方案。上海真空电子器件股份有限公司是上海第一家全民所有制试行股份制的大型企业，在坚持国家股为主体的前提下，于 1987 年 1 月 24 日向国内城乡居民和职工发行 5000 万元人民币股票，打破了原先
5、企业单一全民所有的模式，形成国家、集体、个人资产并存于一个企业中的多元化资产所有权结构。(插图 2：国务院关于加强股票、债券管理的通知，见下)国务院于 1987 年 3 月下发了国务院关于加强股票、债券管理的通知和企业债券管理暂行规定，这两个法规是我国第一次颁布的全国性证券市场法规。通知规定，“发行股票应当在严格的监督和控制下，主要限于在少发行股票应当在严格的监督和控制下，主要限于在少数经过批准的集体所有制企业中试行数经过批准的集体所有制企业中试行，全民所有制企业不得向社会发行股票，对少数已经批准试点的全民所有制大中型企业，由各地人民政府负责认真检查清理，对其中确需继续发行股票的，各地人民银行
6、要从严审批；为推动横向经济联合，以互相投资、合股、参股方式新建的企业，合作各方可以试行采用股票形式，但不得向社会发行股票。未经中国人民银行批准，其股票不得上市”根据国务院的两个法规精神，各地方政府逐步出台了不少地方性管理规章和办法，对股份制试点进行规范。如 1987 年 5 月 23 日，上海市人民政府颁布了上海市股票管理暂行办法和上海市企业债券管理办法； 7 月 17日，上海市政府及上海市体改办又制定了关于商业企业职工入股、转股问题的补充规定。从我国第一次颁布的这两个全国性证券市场法规中我们可以看到，中央将股份制“主要限于在少数经过批准的集体所有制企业中试行，全民限于在少数经过批准的集体所有
7、制企业中试行，全民所有制企业不得向社会发行股票所有制企业不得向社会发行股票”。此阶段随着对股份制认识的提高和各种全国性、地方性管理规章与办法的出台，股份制试点的规范性较以前有了较大的改进，但是由于仍然缺乏必要的知识和经验，立法、管理和监管机构尚不完善，依然存在较多问题。如股票与债券混同、入股后退股、低估国有资产或集体资产、变相地把集体资产量化到个人、发股时就规定了较高的股息和红利等，于是有关部门和地方政府开始采取相应措施，以引导股份制的健康发展。1989 年 2 月，国家体改委向各地体改委下达了关于切实加强组织领导，保证股份制试点健康发展的通知，3 月初，国家体改委又通过新闻单位发布消息，阐述
8、了股份制试点中应注意的问题，并强调股份制试点的重点不是公开发行股票的股份制。 第二个阶段第二个阶段，到了 1989 年下半年，由于当时特殊的社会政治原因，并且随着国家对过热经济的治理整顿，股份制面临严峻的考验，一些试点企业甚至要求退出试点。在此背景下，1989 年 12 月，国务院发布了关于向社会公开发行股票的股份制试点的通知，将向社会公开发行股票的股份制试点工作限制在上海、深圳两地，其他地区的股份制试点工作基本停止。为了贯彻中央的决定，地方政府也出台了相应的规定。1990 年 9 月 9 日，深圳市人民政府发布关于严格制止企业以股票债券形式擅自集资的公告；10 月 4 日，深圳市政府再次采取
9、措施，发布了关于加强对股票发行公司管理的措施。在 1988-1990 年，有关如何保证公有股地位及发挥公有股作用，在全国范围出现了比较激烈的争论，尤其在上海和深圳等股份制改革试点先行的地区尤其如此。有些人认为要保证公有股的主导地位，必须在上市公司的股份构成上有所规定，公有股的比例必须占有高于 50%的股份。为了不使公有股流失，提出公有股不宜在股市中流通。也有另一些人认为，公有股的主导地位不一定通过硬性规定公有股比例来保证，而是根据股权的分散程度，确定适当比例来保证公有股的控股地位。对有些行业，可以通过公有股的产业倾斜，保证公有股的主导地位。在发挥公有股作用方面让其发挥市场调控功能，达到平抑市场
10、的目的，让公有股在股市流通中实现增值，而不是把公有股作为一种沉淀的虚拟资本。为此，1990 年 5 月，国家体改委、中国人民银行、国家外汇管理局组织了赴深圳的联合调查组。在调查结束上报的报告中所列出的需要专门研究的问题第一条就是“关于坚持公有制为主体的问题”：“企业试行股份制必须坚持公企业试行股份制必须坚持公有制为主体有制为主体。据了解，深圳市有的国有企业在股份制改造时，私人股所占比例小于公有股，但股票上市后，公股、私股混合交易，私股比例上升，公股比例下降。为了保证公有制主体地位，我们同深圳市有关部门的同志商量，应考虑采取以下几条措施：（1）除了确定实行拍卖的国有小企业以外，其他国有企业在改成
11、股份制时，公有股比例不得低于 51%。具体占多大比例，应根据企业在国民经济中的地位、作用，由负责审批股份制的政府部门来确定。（2）受国有资产管理局管理的国家股权，如果为了平衡和调节股票市场需要进入市场交易时，需报经国有资产管理局批准。（3）已经上市的以公股为主体的公司，再次扩大发行股票时，应调整公股、私股比例，以保持公股应占的比例，否则，应强行增发公股。（4）任何企业不准以企业法人名义购买股票，然后分配给内部职工。本企业内部职工持股也要有个限制，规定一定比例，不能无限制持有。”这是迄今所见最早的有关国有股持股比例和流通限制的中央政策建议。而目前所见到的有关国有企业股份制改制和公有股比例问题的法
12、规，时间上较早的是深圳市政府在 1990 年 10 月 26 日发布的关于保持公有股主导地位的措施。对于公有股比例在该法规中要求：“深圳正在进行的股份制改革要深化，但政策要进一步明确。如对垄断经营和垄断利润的行业不搞股份制对垄断经营和垄断利润的行业不搞股份制，对关系国计民生的骨干企业，公有股比须占绝对控制地位。对一般国营企业，公有股应占 50%以上。每个自然人持有单个股份公司的股票不超过总股本的0.5%。对已上市公司出现的公有股比例下降问题，要采取措施解决，一是在扩股中恢复公股比例，二是公股转让只能在公有法人之间进行，并须经一定的审批程序。”而在中央层面，1990 年刘鸿儒曾率调查组先后对深、
13、沪两市股份制试点和股票市场发展情况进行了深入调查。后来按照国务院领导的指示，又请沪、深两市副市长专门赴京作了汇报。在此之后，就国务院领导和有关方面最关心的几个问题，起草了关于上海、深圳两市股份制试点几个问题的报告，并于1991 年 3 月 2 日向国务院正式作了汇报。在报告中有关“几个政策性问题”的第一点就是“关于如何做到坚持公有制，又能吸收部分个人资金的问题”，对此问题报告建议：“国有企业改造成股份公司，必须坚持以公有制为主体国有企业改造成股份公司，必须坚持以公有制为主体。主要通过健全法规限制个人持股在股金总额中的比例。目前上海市为 26%，深圳市为 34%。我们认为，从总体上应限制私人股份
14、不能超过应限制私人股份不能超过 40%40%，具体到每个企业，可以有不同的比例，有负责审批试点的政府部门具体掌握。” 多年后，刘鸿儒自己承认，“这个内部决定成为后来股权分置的起因这个内部决定成为后来股权分置的起因”。应该说，以上几个历史资料可以说明，最迟在 1990 年，有关国有企业在股份制改制以后的国有股持股比例和流通限制的政策规定已经基本成形。第三个阶段第三个阶段，此后，在国家国有资产管理局 1993 年 8 月 25 日发布的关于公开发行股票公司国有资产折股等问题的复函（国资企函发199394 号）中是这样表述的：中国证券监督管理委员会：你会关于公开发行股票公司国有资产折股等问题的函（证
15、监函字199346 号）收悉。应你会要求，现函复如下。三、国家在哪些股份有限公司中必须拥有控股地位，目前尚无全面、具体的规定，可以暂按股份制试点的有关规定精神执行。但是，对某个行业的控制要求，并不等于对该行业每个企业的控股要求。绝对控股地位是指国家持股比例达到 51%以上，相对控股地位是指国家持股比例低于 51%高于 35%，由于股权分散，其他股东持股比例更低，因而国家股具有实际控制权和影响力。1993 年版中华人民共和国公司法所规定的公司类型是有限责任公司和股份有限责任公司，在第二章有限责任公司的设立而后组织机构的第三节规定了国有独资公司，将国有独资公司界定为国家授权投资的机构或者国家授权的
16、部门单独投资设立的有限责任公司。国家国有资产管理局 1994 年 3 月 11 日发布了关于印发 的通知（国资企19949 号），在股份制试点企业国有股权管理的实施意见中“关于国有股权管理的若干具体问题”是这样表述的：对于股份有限公司即公众股份公司，国家控股分为绝对控股和相对控股。绝对控股是指国家持股比例高于 50%；相对控股是指国家持股比例高于 30%低于50%，但因股权分散、国家对股份公司具有控制性影响。对于有限责任公司，国家控股一般指绝对控股。不需由国家控股的行业和企业，国家持股比例由国家股持股单位自行决定。计算持股比例一般应以同一持股单位的股份为准，一般不将一个以上国家股持股单位或国有法人股持股单位的股份加和计总。国家国有资产管理局、国家经济体制改革委员会于 1994 年 11 月 3 日发布了关于印发股份有限公司国有股权管理暂行办法的通知（国资企发199481 号）。在股份有限公司国有股管理暂行办法中规定：第十一条国有企业进行
