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1、一建一建 陈印陈印 法规法规 学习笔记学习笔记 全全 1.法的效力层级(一宪法至上(二)上位法优 于下位法(三特别法优于一般泣，(四)新法 优于旧法 2.立法法规定，同一机关制定的法律、 行政法规、地方性法规、自治条例和单行条 例、规章，特别规定与一般规定不一致的， 适 用特别规定。 3.立法法规定，同一机关制定的法律、 行 政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、 规章，新的规定与旧的规定不一致的，适用 新的规定。 4.第2号指出.审计是国家对建设单位 的一种行政监督.不影响建设羊位与承建 单位的 合同效力。建设工程承包合同案件应以当 事人的约定作为法院判决的位据。只有在 合同明确约定以审计
2、结论作为结算依据 或者合同约定不明确、合同约定无效的情 况下， 才能将审 计结论作为判决的依据。“。 5、项目经理部行为的法律后果由企业法人承 担由于项目经理部不具备独立的法人资格， 无法独立承担民事责任。所以，项目经理部 行为的法律后果将由企业法人承担。 6、代理的主要种类代理包括委托代理、法 定代理和指定代理。 一)委托代理委托代理按照被代理人的 委托行使代理权。因委托代理中，被代理人 是以意思表示的方法将代理权授予代理人 的， 故又称“意定代理“或“任意代理 7.委托代理终止:(1)代理期间届满或者代理 事务完成;(2)被代理人取消委托或者代 理人辞去委托;(3)代理人死亡;(4)代理
3、人丧失民事行为能力;(5)作为被代理人 或者代理人的法人终止（衩代理人死代理行 为不终止） 8.民法通则规定，没有代理权、超越代 理权或者代理权终止后的行为，只有经过被 代理人的追认.被代理人才承担民事责任. 未经追认的行为，由行为人承担民事责任. 本人知道他人以本人名义实施民事行为而 不作否认表示的，视为同意。 9.表见代理 07、09、11（无权有效）了 解 表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行 为人的某些行为，造成了足以使善意第三 人相信其有代理权的表象， 而与善意第三人 进行的、 由本人承担法律后果的代理行为.合同法规定，行为.人没有代理权、超越代 理权或者代理权终止后以被代理人名义
4、订立 合同，相对人有理由相信行为人有代理权的， 该代理行为有效. 表见代理除需符合代理的一般条件外，还需 具备以下特别构成要件:(1)须存在足以使 相对人相信行为人具有代理权的事实或理 由。这是构成表见代理的客观要件。它要求 行 为人与本人之间应存在某些事实上或法 律上的联系，如行为人持由本人发出的委任 状、已加盖公章的空白合同书或者有显示 本人向行为人授予代理权的通知函告等证 明类文件.(2)须本人存在过失。其过失表 现为本人表达了足以使第三人相信有授权意 思的表示， 或 者实施了足以使第三人相信有 授权意义的行为，发生了外表授权的事实。 (3)须相对人为 善意.这是构成表见代理 的主观要件
5、.如果相对人明知行为人无代 理权而仍与之实施民事行为.则相对人为 主观恶意，不构成表见代理。 表见代理对本人产生有权代理的效力，即在 相对人与本人之间产生民事法律关系.本 人受表见代理人与相对人之间实施的法律行 为的约束.享有该行为设定的权利和履行该 行 为约定的义务。本人不能以无权代理为抗 辩。本人在承担表见代理行为所产生的责任 后， 可以向无权代理人追偿因代理行为而遭 受的损失。 10.下面两题考试二选一 （1）损害被代理人利益应承担的法律责任 代理人不履行职责而给被代理人造成损害 的，应当承担民事责任.代理人和第三人串 通， 损害被代理人的利益的.由代理人和第三 人负连带责任。 （ 2）
6、第三人故意行为应承担的法律责任 第三人知道行为人没有代理权、超越代理权 或者代理权已终止还与行为人实施民事行为 给他人造成损害的，由第三人和行为人负连 带责任。 11. 用益物权包括土地承包经营权、建设用 地使用权、 宅基地使用仪和地役权. （10年考） 12.担保物权 （包括三种权： 抵押权、 质权、 留置权）考01分 担保物权是权利人在债务人不履行到期债 务或者发生当事人约定的实现担保物权的情 形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。 债权人在借贷、买卖等民事活动中， 为保障实 现其债权，需要担保的，可以依照物权法和其他法律的规定设立担保物权。 13. 建设用地使用权的流转、续期和消灭 考0
7、1分 建设用地使用权人有权将建设用地使用权转 让、互换、出资、赠与或者抵押，但法律另 有规定的除外。建设用地使用权人将建设用 地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押， 应当符合以下规定: (1)当事人应当采取书 面形式订立相应的合同。使用期限由当事 人约定，但不得超过建设用地使用权的剩 余期限。(2)应当向登记机构申请变更登 记。(3)附着于该土地上的建筑物、构筑物 及其附属设施一并处分。 14.不动产物权的设立、 变更、 转让和消灭， 应当依照法律规定登记.（房地产）自记载于 不动产登记簿时发生效力。 15.动产物权的设立和转让.向交付时 发生效力 16.物权变动的基础往往是合同关系，如 买
8、卖合同导致物权的转让.需要注意的 是，当事 人之间订立有关设立、变更、转 让和消灭不动产物权的合同，除法律另有 规定或者合同另有约定外，自合同成立时 生效;米办理物权登记的，不影响合同效 力。（11年） 17. 因物权的归属、内容发生争议的，利 害关系人可以请求确认权利。无权占有不 动产或 者动产的，权利人可以请求返还原 物。妨害物权或者可能妨害物权的，权利 人可以请求排 除妨害或者消除危险。造成 不动产或者动产毁损的，权利人可以请求 修理、重作、更换或者恢复原状.侵害物 权，造成权利人损害的，权利人可以请求 损害赔偿.也可以请求原担其他民事责 任.对于物权保护方式，可以单独适用， 也可以根据
9、权利被侵害的情形合并适 用。了解 18.侵权责任法规定，建筑物、构筑 物或者其他设施及其搁置物、 悬挂物发生脱 落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或 者使用人不能证明自己没有过错的，应当承 担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔 偿后， 有其他责任人的.有权向其他责任人追 偿. 建筑物、 构筑物或者其他设施倒塌造成他人 损害的，由建设单位与施工单位承担连带责 任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责 任人的，有权向其他责任人迫偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施 倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵 权责任。 19.建设工程活动中常见的著作权作品 著 作担保护的客体是作品， 在
10、建设工程活动中， 会产生许多具有著作权的作品。（了解） 1）.文字作品 对于施士.单位而言，施工单位编制的投标文件 等文字作品、项目经理完成的.1:作报告 等，都 会享有著作权。建设单位编制的招标文件等 文字作品也享有著作权。2）.建筑作品 建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表 现的有审美意义的作品. 3）.图形作品 图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设 计图、产品设计图，以及反映地理现象、说 明事物原理或者结构的地图、示意图等作品。 20.在建设立程活动中， 有许多作品属于单 位作品。由法人或者其他组织主持，代表法 人 或者其他组织意志创作，并由法人或者其 他组织承担责任的作品，法人或者
11、其他组织 视为作者.如招标文件、投标文件，往往就 是单位作品。单位作品的著作权完全归单位 所有. 21. 软件著作权的限制（了解） 软件的合法复制品所有人享有下列权利:(1) 根据使用的需要把该软件装入计算机等具有 信息处理能力的装置内。(安装)(2)为了防 止复制品损坏而制作备份复制品（制作备 份）。这些备份复制品不得通过任何方式提 供给他人使用， 并在所有人丧失该合法复制品 的所有权时，负责将 备份复制品销毁。(3) 为了把该软件用于实际的计算机应用环境或 者改进其功能、性能而 进行必要的修改;但 是，除合同另有约定外，未经该软件著作权 人许可， 不得向任何第三 方提供修改后的软 件。（必
12、要的修改） 22.在建设工程知识产权侵权的民事责任中，最主要的还是赔偿损失。赔偿损失的数额有4 种确定方法:(1)侵权的赔偿数额按照权利 人因被侵权所受到的实际损失确定;(2)实际 损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所 获得的利益确定;(3)权利人的损失或者 侵权人获得的利益难以确定的，参照该知识 产权许可使用费的倍数合理确定; (4) 权利人 的损.失、侵权人获得的利益和专利许可使 用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类 型、侵权行为的性质和情节等因素， 确定给予一定数额的赔偿。如侵犯的是建设工 程专利 权， 应当为1万元以上100万元以下 的赔偿;侵犯的是建设工程著作权和商标权，
13、应当是50 万元以下的赔偿。赔偿数额还应当 包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开 支.(递进关系无法确定(1)才 用(2)以此类推) 23.担保合同是主合同的从合同，主合同无 效，担保合同无效。 24.担保法规定，担保方式为保证、 抵押、质押、留置和定金。 25.保证人与债权人可以就单个主合同分 别订立保证合同.07、09、考概数11超纲 26.当事人对保证方式没有约定或者约 定不明确的，按照连带责任保证承担保证责 任。 27.以下组织不能作为保证人:1)国家 机关不得为保证人但经国务院批准为使用 外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷 的除外。,2) 学校、幼儿园、医院等以公益 为目的、社会
14、团体不得为保证人。3) 企业法 人的分支机构、职能部门不得为保证人。企 业法人的分支机构有法人书面授权的， 可以 在授权范围内提供保证。 28.保证担保的范围包括主债权及利息、 违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 29.保证期间， 债权人依法将主债权转让给 第三人的(无需保证人同)， 保证人在原保证担 保的范围内继续 承担保证责任. 30.按照担保法、物权法的规定， 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的 占 有，将该财产作为债权的担保。(09年考 不转移) 31. 下列财产不得抵押:(1)土地所有权;(2耕) 地、宅基地、向留地、自留山等集体所有的土 地使用权;(3)学校、幼儿园、医院等以
15、公 益为目的的事业单位、社会团体的教育设 施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; (4)所有权、 使用权不明或者有争议的财 产;(5)依法被查封、 扣押、 监管的财产;(6) 依法不得抵押的其他财产。(09.11考不得抵 押) 当事人以土地使用权、 城市房地产、 林木、 航空器、船舶、车辆等财产抵押的，应当 办 理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效; 当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。 当 事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三 人。(10考) 32.抵押担保的范围包括主债权及利息、违 约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事 人 也可以在抵押合同中约定抵押
16、担保的范 围。(11考) 抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价 值。抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵 押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物 已经抵押的情况;否则，该转让行为无效。 抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人 提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约 定 的第三人提存。 超过债权的部分归抵押人 所有， 不足部分由债务人清偿。转让抵押物的 价 款不得明显低于其价值。 抵押人的行为足 以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求 抵押人停止其行为。(10考) 33.抵押权的实现 债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以 与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、 变 卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵 押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折 价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额 的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清 偿。 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、 变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿: (1)抵押合同以登记生效的， 按抵押物登记的 先后顺序清偿z顺序相同的， 按照债权比 例清偿。(2)抵押合同
