引言 为什么说确权行政案这类案件还有商标行政诉讼案，商标行政

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1、引言引言 为什么说确权行政案？这类案件还有商标行政诉讼案，商标行政诉讼案指不服 商标局各地工商行政管理机关，对商标行政执法裁定或者决定不服向法院提起的行政 诉讼。而我所讲的商标确权行政案，指不服商标评审委员会的裁定或者决定向北京市 第一中级人民法院提起的商标行政确权案。 在讲课之前，我先对商标的重要意义和目前商标法律服务市场情况，以及商标 确权行政案件的情况做一个简单的讲解，之后再讲三个案件，通过这三个案件来分享 如何代理商标行政确权案。 一、商标对企业的重要意义一、商标对企业的重要意义 我是从 1994 年开始做商标业务，1999 年就开始专做商标业务，对商标业务还是 有比较深的理解和感触。

2、这么多年做商标业务，通过我对商标的理解我认为商标对企 业来说有这么几个重要意义。 1.商标是企业的重要资产； 在“资产”前面加了两个字“重要”，不仅仅是企业的资产而且是重要资产。 昨天我和一个知识产权界的一个专家在一起，我们谈到商标对企业来说跟其他知识产 权相比，商标在所有知识产权里边应该是最重要的。 2.商标的功能不仅识别，更在于表彰； 在本月的 2728 号，国务院法制办召开的中欧商标法论坛会上，其中讨论的一 个重要课题就是商标的功能。商标到底有哪些功能？在这个讨论会上大家提到的是商 标是不是仅有识别功能，除了识别功能之外是不是还有质量保障的功能，但是我在这 所说的是比质量保障功能更进一步

3、，商标具有表彰功能。我们总结一下商标除了有识 别功能之外，还有质量保障的功能，更重要的是表彰的功能。表彰的功能目前还没有 得到一致的认可，理论界有很多专家提出来商标是有表彰功能的，我个人认为商标是 具有表彰功能的。为什么说商标对企业来说重要？重要意义就在与商标出现了新的功 能，就是表彰功能。既然商标除了识别、表明产品的质量之外，还有更重要的更能就 是表彰功能。企业经营管理要围绕着增加商标的表彰功能这个核心，所以我们说商标 经营是企业经营的最高境界。 3.商标经营是企业经营的最高境界。 这里我简单展开说一下，为什么说商标经营是企业经营的最高境界？我们认为 在现代社会企业发展到一定规模，那么它就一

4、定要围绕着增加企业商标的表彰功能为 核心，这是企业经营的最高境界，所以我们说商标经营是企业经营的最高境界,基于 三点我们可以认识到商标对一个企业的重要意义。 2010 年全球最有价值 500 品牌排行榜：排行榜是和各个国家的经济发展相匹配的，现在我们看到的这个排行榜也和我 们国家的大企业规模是相匹配的。企业做好了，那么企业的品牌价值也会很高，从这 一点试图反映商标对一个企业来讲的重要意义。也就是说企业做的好，品牌价值高， 那么你在 500 个排行榜的位置也就靠前。这个排行榜靠前的企业基本上是以美国、德 国、日本、欧洲这些发达国家为主，也就是说 500 品牌排行榜是和这些国家的经济发 展水平吻合

5、的，所以说商标能够反映一个国家地区以及企业的发展水平，从这一点也 印证商标对企业来说很重要。 商标的表彰功能这是一个新的概念，很多人可能不太理解，下面我们说一个具 体的案例，通过这个案例来认识商标的表彰功能。这个案例就说明商标的重要性，商标对消费者购买决定所产生的重要作用。就 是这些孩子看到了大 M 的标志，他就愿意购买这个产品，没有 M 标志的可能孩子就不 喜欢吃这个薯条，或者不愿意选购这个薯条。所以从这一点来证明有 M 孩子就去选择， 没有就不选择，说明大 M 能够为企业创造利润，所以我们说商标能够为企业创造利润。这个案件就证明商标也成为商品，消费者除了买这个衬衫满足最基本的使用功 能之外

6、，同时还要为商标付费，看到价值比较高的商标消费者愿意购买这个衬衫。也 就是说消费者肯为商标买单，这是一个活生生的案例，这一点也证明商标在现代市场 经济下的重要意义。所以我们说商标有表彰功能，那么正是因为商标有表彰功能所以商标在现代社 会当中发生了质的变化，更容易引起企业家的重视。 “销售的不是产品，而是文化、品位和价值；文化、品位、价值对消费者进行 了充分表彰 ”营销大师菲利普科特勒 举个最简单的例子“可口可乐”，可口可乐实际也没有什么特殊的东西，但是 消费者或者说一批追求时尚的消费者就愿意喝可口可乐，目的就是追求一种文化，是 一种时尚。在追求文化和时尚的时候，实际是在表彰自己，那么我们说现在

7、社会商标 不仅仅是识别，更重要的是表彰，那么商标的功能发生了变化。无论是企业还是为企 业服务的律师，对这一点要有深刻的认识，认识越早越深刻可能对企业来说可以改变 它的盈利模式，对律师来说也会重视商标业务。 正因为商标的功能发生了变化，那么企业的经营最高境界是商标的经营，商标 对企业来说有很重要的意义，商标也能给企业带来利润，所以商标在现在和未来的社 会当中能够发挥越来越重要的作用。包括我国颁布的国家知识产权战略里边有两个很 重要的内容，第一鼓励保护创新，第二培育知名品牌。由此未来中国的商标法律服务 市场会越来越大，因为在做的都是律师，那么了解一下商标法律服务市场对将来开拓 自己的业务，了解商标

8、的业务状况能够起到很好的帮助作用。 二、目前我国商标法律服务市场情况二、目前我国商标法律服务市场情况我们对 2010 年的业务业进行了一个预计，2010 年的商标申请肯定要突破 100 万 件。28 号国务院法制办召开的中欧商标法论坛会上，我和商标局法规处处长在一起的 时候，我们也谈到这个问题。我说：“商标申请量今年突破 100 万件，大概这 100 万 件能保持多少年？”他说他确信至少要保持几年平稳的发展。为什么这么说？我的分 析是这样，因为商标申请的周期在缩短，这样会刺激大量的申请。另外我们刚才也说 了，我国的商标注册总量才 400 多万件，而中国的市场主体是 1000 多万。昨天晚上 我

9、和商标局的一个处长在一起吃饭，他说：“他们到下面基层去的时候做过调研，有 的偏远地区每 15 家企业才有一个注册商标。”而我们在做可能都知道，英国有一个 药品化学品公司，这一家公司就有两万多件注册商标，而我国的企业平均每三个企业 才有一个注册商标。从这个角度来分析我国的商标申请量，肯定还要保持一个比较高 的增长速度，另外随着中国企业盈利能力的增强，中国企业文化意识的增强，商标保 护意识的增强，随着商标表彰功能的增强，很多企业可能要更换商标。更换更符合市 场竞争，更换更能体现企业表彰功能的商标，从这个角度分析商标申请量肯定还会保 持一个比较高的水平，或者还会增加。 另外明年商标法要重新修改，也在

10、讨论会不会限制自然人申请，这个现在反对 自然人申请的呼声还是比较高的。如果自然人申请这个限制取消，那么商标申请量肯 定有一个非常大的增长，我们预计 2010 年商标异议申请是 5 万多件，去年将近 4 万 件，今年也是保持一个增长。刚才我说了 5 万多件异议申请，就能够带来 10 万件的 业务机会，因为异议有申请就有答辩。2010 年的争议和复审案件，我们预计大概是 6 万件，除了驳回复审案件只有一方申请人代理人之外，那么其他案件也是双方的，这 样也有将近 10 万件的业务量。 商标确权行政诉讼审预计今年是 2500 件，商标确权行政诉讼案件是我们今天讲 的重点，那么 2500 件的商标确权案

11、件也是要代理原告、第三人，那么乘以二，这样 算下来也是 5000 件的案件量，这也是对知识产权律师来说是一个比较大的数字。 2010 年以后我国商标主要业务预计： 1、我国商标申请量近几年会维持在 100 万件左右； 2、驳回复审案件会保持在每年 5 万件以上； 为什么有这个分析结果？因为目前中国的注册商标已经达到 400 多万件，中国 的资源是有限的，你申请一个商标在先相同近似的机率在逐渐增大，那么驳回的可能性也在逐年增高。驳回之后企业肯定要努力去申请这个商标，就要做驳回复审，所以 随着驳回复审率的增长，那么驳回复审案件的量也在增长，我们预计应该每年保持在 5 万件以上。 3、异议和争议商标

12、案件会在 2010 年十一万件的基础上保持较大增长； 随着企业知识产权意识的增强，随着商标注册量的增强，所以商标之间的冲突 或者说侵犯在先权的案件也会增多。更重要的是驰名商标越来越多，那么驰名商标跨 类保护的案件也会增多，那么企业商标意识在增强，维权意识也在增强，所以异议争 议案件也会保持较大幅度的增长。 4、商标确权行政诉讼案会在 2010 年的基础上成倍增加； 5、商标侵权诉讼量将会成倍增长，有可能一年几万件。 随着商标法的修改，因为专利法对赔偿额的规定已经增加到 100 万，实际中国 有很多商标侵权案件，大量的企业都没有维权，为什么？因为维权成本比较高，律师 费、支付侵权合理费用到法院一

13、般判决数额比较低，实际法院最后判侵权的赔偿额大 部分案件都低于企业为此支付的成本，所以很多企业都不愿意打侵权官司。那么随着 商标法的修改，商标法的赔偿额最高要 100 万以下，如果可能的话赔偿额还有一个最 低限，如果有了一个最低限，那么对企业来说是一个非常好的消息。在此情况下，企 业打商标侵权官司不至于再赔钱，或者律师代理侵权官司采取风险代理能够拿到更多 的赔偿额，所以这样会刺激大量的商标侵权案件增加，那么我们相信一年几万件应该 可能会有。 我们为什么对商标的业务量做一个总结，对未来的商标业务做一个预测，因为 我在很多场合都在鼓励律师多做商标业务，鼓励优秀的律师介入商标业务。因为商标 业务无论

14、是从量还是从将来案件质量都在增强，商标业务未来是律师业务的一个重要 部分，所以我们借此机会给大家介绍一下商标的业务情况，希望有更多的律师接触、 代理或者做好商标业务。 商标业务有这么大的量，那么律师如何代理，或者商标代理的模式是什么样？ 因为在座的有做过商标代理也有在知识产权律师事务所的，大家都知道我国真正的商 标代理业务是从 1996 年开始，1996 年之前也有一些老的商标代理公司，但是业务量 很少。1996 年随着中国改革开放的深入，市场经济的逐渐形成，商标申请量的逐渐增 加，才有了商标代理市场，才有了商标代理业务。那么 1996 年1998 年期间是严格 的审批制，那时候商标代理公司基

15、本上都是各地工商局的事业单位，他们在赚取着垄 断利润，基本上是坐等。在商标事务所呆着就有人来找代理商标业务，那时候他们赚 取的是垄断利润。从 1999 年2002 年是有条件的开放，实际那时候仍然赚取的是垄 断利润，有幸在 1999 年我们所也成立了一家代理公司。我本来是天驰律师事务所的 律师，同时天驰在 1999 年成立了天驰知识产权代理公司。天驰知识产权代理公司这 种模式，可能是国内律师事务所从事商标代理这种模式，就是律师事务所成立一个代 理公司这种模式可能天驰全国应该是首家，因为以前柳沈律师事务所是商标局特批的， 跟天驰律师事务所成立天驰知识产权代理公司的模式是不一样的。从 1999 年

16、有了天 驰这种模式之后，到本月为止我们也做过统计，北京有 80 多家律师事务所成立代理 公司。我们也对上海进行了分析，上海大概一共将近 50 家律师事务所成立代理公司， 广州一共有 30 多家律师事务所成立代理公司，包括之前的商标代理机构都叫商标专 利事务所。1999 年天驰成立天驰知识产权代理公司，那么后来成立的代理机构都叫天 驰知识产权代理公司。 从 1999 年2002 年是有条件地放开，那么 2002 年国务院取消商标代理审批制 度之前，全国一共有 149 家，这 149 家可能有 120 家是各地工商局的事业单位，有大概 20 多家是有条件做商标代理公司。到 2003 年商标代理就全部放开，但是实际没有 对律师事务所放开，2003 年虽然国务院取消了商标代理行政审批制度，但是国家工商 总局又采取了另外一个措施，仍然限制律师代理。也就是说在商标代理管理办法里边 规定，从事商标代理业务的必须去工商部门进行登记，登记成立代理公司之后到商标 局备案，才可以从事商标代理业务，而律师事务所是民政部门批准的，不需要到工商 局注册登记，那么国家工商总局就采取了这种办法把律师排斥