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1、20162016年二级建造师考试年二级建造师考试主讲人：建设工程法规及相关知识（精讲班）张宝魁2Z201030建设工程代理制度2Z201030建设工程代理制度2Z201031代理的法律特征和主要种类 民法通则规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法 律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。代理的本质特征： 代理人以被代理人的名义实施；代理行为的法律后果归属于被代理人。 代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人。【注释】（1）B以A的名义实施，A承担法律后果。（2）交易双 方（合同当事人）是：A和C；（3）B只是中介或工具。代理人第三人被代理人代理人在
2、代理关系内委托关系合 同 关 系被代理人对代理人的代 理行为承担民事责任BAC【2-2007年真题】孙某系一建材生产企业私营业主，经某大型建材供应商负责人 李某同意，孙某以该供应商名义与建设单位签订了建材供应合同。孙某遂将自己 生产的建材交付给建设单位。后经检验证明部分建材不合格，则建设单位应向 （）提出索赔。注释：孙某-代理人，建材供应商-被代理人，建设单位-第 三人 A孙某 B李某 C建材供应商 D孙某与李某【答案】C 【解析】本题考核代理的定义，孙某是代理人，建材供应商是被 代理人。本题如依据合同相对性原理答题，思路更清晰。违约赔 偿应当向合同对方提出。建设单位和谁签合同向谁提出索赔。一
3、、代理的法律特征 （一）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利。否则，只能视为传达意 思表示的使者。 （二）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为必考点 代理人如果以自己的名义实施代理行为，则该代理行为产生的法律后果只能 由代理人自行承担。非代理行为（代理人以自己的名义实施）代理人承担 民事责任；代理人行为人【1-2015年真题】30甲公司连续与乙公司签订了三份钢筋买卖合同，并按照合 同的约定分别向乙公司的三个子公司发送了货物，但乙公司及其三个子公司一直 未支付货款。关于本案支付货款主体的说法，正确的是（）。 A甲公司只能要求乙公司的三个子公司付款
4、，无权要求乙公司付款 B甲公司只能要求乙公司付款，无权要求乙公司的三个子公司付款 C甲公司有权要求乙公司及其三个子公司对所欠货款承担连带责任 D甲公司有权要求乙公司付款，并要求其三个子公司承担补充付款责任【答案】B【例题】甲委托乙购买设备，乙以自己的名义与丙签订了设备购买合同。由于甲 的原因，乙未支付设备款，在向丙说明情况后，丙的权利正确的是（）。 非代理行为 A只能要求甲支付 B只能要求乙支付 C可以要求甲或乙支付 D甲和乙承担连带责任【答案】B（三）代理行为必须是具有法律意义的行为代理行为委托行为 如果是代理人请朋友吃饭、聚会等，不能产生权利义务关系，就不是代理行 为。 （四）代理行为的法
5、律后果归属于被代理人产生与被代理人自己的行为 同样的后果【1-2013年真题】根据民法通则，关于代理的说法正确的是（）。 A代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担 B代理人可以超越代理权实施代理行为不可以 C被代理人对代理人的一切行为承担民事责任代理行为 D代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为被代理人【答案】A二、代理的主要种类必考点 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。【1-2012年真题】根据代理权获得的方式不同，代理可分为（）。 A指定代理 B隐名代理 C委托代理 D居间代理 E法定代理【答案】ACE（一）委托代理基于信任而授权 委托代理按照被代理人的委托行使代理权
6、。【1-2012年真题】下列代理行为中，不属于委托代理的是（）。 A招标代理 B采购代理 C诉讼代理 D指定代理【答案】D【1-2007年真题】某施工单法定代表人授权市场合约部经理赵某参加某工程招标 活动，这个行为属于（）。 A法定代理 B委托代理 C指定代理 D表见代理【答案】B（二）法定代理法律规定（只针对无民事行为能力人和限制民事行为能 力人） 法定代理是指根据法律的规定而发生的代理。 民法通则规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他 的法定代理人。10岁儿童的父母是其法定代理人（三）指定代理法院指定（只针对无民事行为能力人和限制民事行为能 力人） 指定代理是根据人民法院或
7、有关单位的指定而发生的代理。 意见规定，在诉讼中，事先没有确定监护人的，且协商不成的，由人民 法院在有监护资格的人之间指定诉讼中的法定代理人。工人王某在工地烧成 重伤，法院指定律师代其向施工单位索赔2Z201032建设工程代理行为及其法律关系一、建设工程代理行为的设立必考点 （一）不得委托代理的建设工程活动 民法通则规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实 施的民事法律行为，不得代理。 建设工程的承包活动不得委托代理（招标活动、诉讼活动、采购活动可 委托代理）。禁止转包、主体结构禁止分包 （二）须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为 一般的代理行为可以由自然人、法人担任代理人，
8、对其资格 并无法定的严格要求。即使是诉讼代理人，也不要求必须由具有 律师资格的人担任。 但是，某些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织方 可实施。如招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供 相关服务的社会中介组织。【1-2015年真题】28关于建设工程代理行为的说法，正确的是（）。 A建设工程承包活动属于法定代理承包活动不得委托代理 B建筑材料设备的采购不得委托代理可以 C建设工程诉讼只能委托律师代理诉讼代理人不要求必须由律师担任 D建设工程招标活动可以委托代理【答案】D（三）民事法律行为的委托代理必考点 建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理。 书面委托代理的授权委托书应当载明
9、代理人的姓名或者名称、代理事项、 权限和期间，并由委托人签名或者盖章。（必须全部载明，否 则属于授权不明）【例题】某施工企业委托某律师事务所代理一起施工合同纠纷诉讼，该授权委托 书中不必载明的内容是（）。 A律师事务所名称和律师姓名 B代理事项 C代理权限 D代理费用【答案】D二、建设工程代理行为的终止重点（2010-2013-2015） 民法通则规定，有下列情形之一的，委托代理终止：（1）代理期间届满 或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人 死亡（代理人被代理人）；（4）代理人丧失民事行为能力（代理人被 代理人）；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止（对方
10、的主体资格已消 灭，代理行为无法继续，法律后果无从承担）。【2-2015年真题】2关于委托代理终止情形的说法，正确的是（）。 A被代理人恢复了民事行为能力 B被代理人取得了民事行为能力 C指定单位取消指定 D代理期间届满或者代理事务完成【答案】D【2-2013年真题】18下列情形中，构成委托代理终止的是（）。 A代理人辞去委托 B被代理人取得民事行为能力法定代理或指定代理终止 C被代理人死亡法定代理或指定代理终止 D被代理人与代理人之间的监护关系消灭法定代理或指定代理终止【答案】A【2-2010年真题】某律师接受当事人委托参加民事诉讼，以下属于委托代理权消 灭的原因有（）。 A诉讼终结代理事务
11、完成 B当事人解除委托被代理人取消委托或者代理人辞去委托 C代理人辞去委托被代理人取消委托或者代理人辞去委托 D委托代理人死亡法定代理或指定代理终止 E委托代理人有过错不消灭【答案】ABC有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（1）被代理人取得或者恢 复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡（代理人=被代理人）；（3） 代理人丧失民事行为能力（代理人被代理人）；（4）指定代理的人民法院 或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关 系消灭。【1-2014年真题】88根据民法通则法定代理或指定代理终止的情形有 （）。 A代理期间届满或者代理事务完成委托代理终
12、止 B被代理人取得或者恢复行为能力 C被代理人或者代理人死亡 D代理人丧失民事行为能力 E指定代理的人民法院或者指定单位取消指定【答案】BCDE三、建设工程代理法律关系 （一）代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为 （二）转托他人代理应当事先取得被代理人的同意转代理法律后果： 事先取得被代理人同意的有效代理；事先未取得被代理人同意的效力待定 （注意：不是无效），被代理人拥有选择权（被代理人同意有效代理；被代理 人不同意无效代理），但紧急情况除外必考点 民法通则规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应 当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告
13、诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责 任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理 的除外。【例题】代理人甲在紧急情况下为避免被代理人乙的利益受损，未经乙同意而转 托他人代理的（）。 A甲对自己所转托的人的行为负民事责任 B乙对甲所转托的人的行为负民事责任有效代理 C如果事后乙不同意，由甲对自己所转托的人的行为负民事责任 D如果事后乙同意，由乙对甲所转托的人的行为负民事责任【答案】B（三）无权代理与表见代理必考点 民法通则规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行 为（无权代理三种表现形式），只有经过被代理人的追认，被代理人才承担 民事责任。
14、未经追认的行为，由行为人承担民事责任。 【注释1】代理人行为人 （1）无权代理（行为人无代理权，但以他人名义实施）被代理人追认 被代理人承担民事责任；未经追认行为人承担民事责任。 （2）非代理行为（代理人有代理权，但以自己名义实施）代理人承担民事 责任； 【注释2】 无权代理法律后果：效力待定（不是无效），即被代理 人拥有选择权（被代理人追认有效代理，被代理人承担民事责 任；被代理人不追认无效代理，行为人承担民事责任）。【例题】某单位甲委托某乙代为采购10吨早强水泥，乙持授权委托书向供应商某 丙采购，但供应商恰好缺货，在向乙说明情况后，乙同意购买普通水泥代替。则 本案说法错误的是（）。（2）超
15、越代理权。甲被代理人；乙代理 人；丙第三人 A乙的行为属于表见代理 B甲有权拒绝接受这批普通水泥被代理人不予追认 C如甲拒绝，应由乙承担付款义务被代理人不予追认 D如甲同意，应由甲承担付款义务被代理人追认【答案】A【例题】甲施工企业委托乙为其购买标号为32.5MPa的水泥，乙没有买到该标号 的水泥，但是根据自己的判断购买了标号为42.5MPa的水泥。关于这一行为后果 的说法，正确的是（）。（2）超越代理权。甲被代理人；乙代理 人 A甲应当买下水泥 B甲有权拒绝收下水泥，并索回预付给乙的水泥款项 C甲与乙共同拥有水泥的所有权 D甲与乙共同分摊购买水泥的费用【答案】B2表见代理无权有效;无权代理，但有效（2012-2014） 表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了 足以使善意第三人相信其有代理权（行为人持盖章的空白合同书；有显示 本人向行为人授予代理权的通知函等证明类文件等）的表象，而与善意第三人进 行的、由本人（被代理人）承担法律后果的代理行为。表见代理是一 种特殊的无权代理，即不是效力待定，而是有效，本人承担法律后果【1-2007年真题】张某原是甲建筑公司的采购员，辞职后与王某合办一家乙建筑 设备租赁公司。张某现在以甲公司的名义与其长期负责的甲公司大客户丙公
