施工索赔案例分析

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1、1施工索赔案例分析施工索赔案例分析【案例一案例一】背景背景: : 某施工单位根据领取的某 2000 平方米两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸， 采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位（乙方）于某年某月某日与 建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定总价合同。合同工期为 8 个月。甲方在乙方 进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。 乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。 两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约 金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进

2、度才出现了质量问题， 因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。 乙方应履行承诺，承担违约责任。问题：问题：1 该工程采用固定总价合同是否合适？ 2 该施工合同的变更形式是否妥当？此合同争议依据合同法律规范应如何处理？答案：答案：问题1： 答：因为固定总价合同适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、 技术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固 定总价合同是合适的。 问题2： 答：根据中华人民共和国合同法和建设工程施工合同（示范文本） 的有关 规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情

3、况 下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容 有争议时，因口头形式协议无法举证，只能以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方 要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认， 所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定 为准。 在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方 虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据民法通则之规定，在民 事权利的诉讼时效期内，仍享有要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程 款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的

4、实际经济损失,工期顺延一个月。 工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的 违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。2【案例二案例二】背景背景: :某建设单位（甲方）拟建造一栋职工住宅，采用招标方式由某施工单位（乙方）承 建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下： 一、协议书中的部分条款一、协议书中的部分条款（一）工程概况（一）工程概况 工程名称：职工住宅楼 工程地点：市区 工程内容：建筑面积为 3200 平方米的砖混结构住宅楼 （二）工程承包范围（二）工程承包范围 承包范围：某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程 （三）合同工期（三）合同工期开

5、工日期：2005年3月21日竣工日期：2005 年 9 月 30 日 合同工期总日历天数：190 天(扣除 5 月 1 日3 日) （四）质量标准（四）质量标准 工程质量标准：达到甲方规定的质量标准 （五）合同价款（五）合同价款 合同总价为：壹佰陆拾陆万肆仟元人民币（166.4 万元） （八）乙方承诺的质量保修（八）乙方承诺的质量保修 在该项目设计规定的使用年限（50 年）内，乙方承担全部保修责任。 （九）甲方承诺的合同价款支付期限与方式（九）甲方承诺的合同价款支付期限与方式 1、工程预付款：于开工之日支付合同总价的 10%作为预付款。工程实施后，预付款 从工程后期进度款中扣回。 2、工程进度

6、款：基础工程完成后，支付合同总价的 10%；主体结构三层完成后，支 付合同总价的 20%；主体结构全部封顶后，支付合同总价的 20%；工程基本竣工时，支 付合同总价的 30%。为确保工程如期竣工，乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和 拖延工期。 3、竣工结算：工程竣工验收后，进行竣工结算。结算时按全部工程造价的 3%扣留 工程质量保证金。在保修期（50 年）满后，质量保证金及其利息扣除已支出费用后的 剩余部分退还给乙方。( (十十) )合同生效合同生效合同订立时间：2005年3月5日合同订立地点：市区街号3本合同双方约定：经双方主管部门批准及公证后生效二、专用条款中有关合同价款的条款二、专用

7、条款中有关合同价款的条款 合同价款与支付 本合同价款采用固定总价合同方式确定 合同价款包括的风险范围： （1） 工程变更事件发生导致工程造价增减不超过合同总价 10%； （2） 政策性规定以外的材料价格涨落等因素造成工程成本变化。 风险费用的计算方法：风险费用已包括在合同总价中。 风险范围以外合同价款调整方法：按实际竣工建筑面积 520.00 元/m2调整合同价款。三、补充协议条款三、补充协议条款 在上述施工合同协议条款签订后，甲乙双方又接着签订了补充施工合同协议条款。 摘要如下： 补 1木门窗均用水曲柳板包门窗套；补 2铝合金窗 90 系列改用 42 型系列某铝合金厂产品；补 3挑阳台均采用

8、 42 型系列某铝合金厂铝合金窗封闭。问题：问题：1. 上述合同属于那种计价方式合同类型？ 2. 该合同签订的条款有那些妥当之处？应如何修改？ 3. 对合同中未规定的承包商义务，合同实施过程中又必须进行的工程内容，承包商 应如何处理？ 答案：答案：问题 1： 答：从甲、乙双方签订的合同条款来看，该工程施工合同应属于固定总价合同。 问题 2： 答：该合同条款存在的不妥之处及其修改： （1）合同工期总日历天数不应扣除节假日，可以将该节假日时间加到总日历天数 中。 （2）本工程是住宅楼工程，目前对该类工程尚不存在其他可以明示的企业或行业 的质量标准。因此，不应以甲方规定的质量标准作为该工程的质量标准

9、，而应以建筑 工程施工质量验收统一标准 （GB50300-2001）中规定的质量标准作为该工程的质量标 准。 （3）质量保修条款不妥，应按建设工程质量管理条例的有关规定进行修改。 （4）工程预付款预付时间过迟，根据建设工程施工合同（示范文本） 的有关规 定，工程预付款的预付时间应不迟于开工日期前 7 天。 （5）工程预付款的起扣点和扣回方式没有明确约定,应修订为明确的起扣点和扣回 方式。4（6）工程价款支付条款中的“基本竣工时间”不明确，应修订为具体明确的时间； “乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期”条款显失公平，应说明甲方资 金不到位在什么期限内乙方不得停工和拖延工期，逾期支付的

10、利息如何计算。 （7）工程质量保证金返还时间不妥。根据国家建设部、财政部颁布的关于印发的通知建质（2005）7 号的规定，在施工合同中 双方约定的工程质量保证金保留时间应为 6 个月、12 个月或 24 个月。保留时间应从工 程通过竣（交）工验收之日算起。 （8）从该案例背景来看，合同双方是合法的独立法人单位，不应约定经双方主管 部门批准后该合同生效。 （9）专用条款中有关风险范围以外合同价款调整方法（按实际竣工建筑面积 520.00 元/m2调整合同价款）与合同的风险范围、风险费用的计算方法相矛盾，该条款 应针对可能出现的除合同价款包括的风险范围以外的内容约定合同价款调整方法。 （10）在补

11、充施工合同协议条款中，不仅要补充工程内容，而且要说明其价款是否 需要调整，若需调整则如何调整。问题3： 答：首先应及时与甲方协商，确认该部分工程内容是否由乙方完成。如果需要由乙 方完成，则应与甲方商签补充合同条款，就该部分工程内容明确双方各自的权利义务， 并对工程计划做出相应的调整；如果由其他承包商完成，乙方也要与甲方就该部分工程 内容的协作配合条件及相应的费用等问题达成一致意见，以保证工程的顺利进行。【案例三案例三】背景背景：某施工单位(乙方)与某建设单位(甲方)签订了某项工业建筑的地基处理与基础工程 施工合同。由于工程量无法准确确定，根据施工合同专用条款的规定，按施工图预算方 式计价，乙方

12、必须严格按照施工图及施工合同规定的内容及技术要求施工。乙方的分项 工程首先向监理工程师申请质量认证，取得质量认证后，向造价工程师提出计量申请和 支付工程款。工程开工前，乙方提交了施工组织设计并得到批准。问题：问题：1 在工程施工过程中，当进行到施工图所规定的处理范围边缘时，乙方在取得在 场的监理工程师认可的情况下，为了使夯击质量得到保证，将夯击范围适当扩大。施工 完成后，乙方将扩大范围内的施工工程量向造价工程师提出计量付款的要求，但遭到拒 绝。试问造价工程师拒绝承包商的要求合理否？为什么？52. 在工程施工过程中，乙方根据监理工程师指示就部分工程进行了变更施工。试 问工程变更部分合同价款应根据

13、什么原则确定？ 3.在开挖土方过程中，有两项重大事件使工期发生较大的拖延：一是土方开挖时遇 到了一些工程地质勘探没有探明的孤石，排除孤石拖延了一定的时间；二是施工过程中 遇到数天季节性大雨后又转为特大暴雨引起山洪暴发，造成现场临时道路、管网和施工 用房等设施以及已施工的部分基础被冲坏，施工设备损坏，运进现场的部分材料被冲走， 乙方数名施工人员受伤，雨后乙方用了很多工时清理现场和恢复施工条件。为此乙方按 照索赔程序提出了延长工期和费用补偿要求。试问造价工程师应如何审理？答案：答案： 问题1： 答：造价工程师的拒绝合理。其原因： 该部分的工程量超出了施工图的要求，一般地讲，也就超出了工程合同约定的

14、工程 范围。 对该部分的工程量监理工程师可以认为是承包商的保证施工质量的技术措施， 一般在业主没有批准追加相应费用的情况下，技术措施费用应由乙方自己承担。 问题2： 答：工程变更价款的确定原则：(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格计算、变更合同价款；(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包商提出适当的变更价格，工程 师批准执行，这一批准的变更价格，应与承包商达成一致，否则按合同争议的处理方法 解决。 问题3： 答：造价工程师应对两项索赔事件作出处理如下： 1对处理孤石引起的的索赔，这是预先无法估计的

15、地质条件变化，属于甲方应承担 的风险，应给予乙方工期顺延和费用补偿。 2 对于天气条件变化引起的索赔应分两种情况处理： （1）对于前期的季节性大雨这是一个有经验的承包商预先能够合理估计的因素， 应在合同工期内考虑，由此造成的时间和费用损失不能给予补偿。 （2）对于后期特大暴雨引起的山洪暴发不能视为一个有经验的承包商预先能够合 理估计的因素，应按不可抗力处理由此引起的索赔问题。被冲坏的现场临时道路、管网 和施工用房等设施以及已施工的部分基础，被冲走的部分材料，清理现场和恢复施工条 件等经济损失应由甲方承担；损坏的施工设备，受伤的施工人员以及由此造成的人员窝 工和设备闲置等经济损失应由乙方承担；工

16、期顺延。【案例四案例四】背景：背景：6某海滨城市为发展旅游业，经批准兴建一座三星级大酒店。该项目甲方于年 10 月 10 日分别与某建筑工程公司（乙方）和某外资装饰工程公司（丙方）签订了主体建 筑工程施工合同和装饰工程施工合同。 合同约定主体建筑工程施工于当年 11 月 10 日正式开工。合同日历工期为 2 年 5 个 月。因主体工程与装饰工程分别为两个独立的合同，由两个承包商承建，为保证工期， 当事人约定：主体与装饰施工采取立体交叉作业，即主体完成三层，装饰工程承包商立 即进入装饰作业。为保证装饰工程达到三星级水平，业主委托某监理公司实施“装饰工 程监理” 。 在工程施工 1 年 6 个月时，甲方要求乙方将竣工日期提前 2 个月，双方协商修订施 工方案后达成协议。 该工程按变更后的合同工期竣工，经验收后投入使用。 在该工程投入使用 2 年 6 个月后，乙方因甲方少付工程款起诉至法院。诉称：甲方 于该工程验收合格后签发了竣工验收报告，并已开张营业。在结算工程款时，甲方本应 付工程