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1、魔域一条龙 De97摘要 当前，经济业务往来越来越频繁，物资采购领域合同的正确履行对企业经济业务的成功与否起着至关重要的作用。而物资采购合同履行阶段往往存在一系列的法律风险，主要表现在资料不全、质量瑕疵、不可抗力、超诉讼时效等七种风险，因此，从企业管理和建设的角度考虑，企业需要采取强化法律培训、健全法律风险防控体系、建立合同管理和合同履行控制系统等宏观对策。 关键词 物资采购；合同履行；法律风险；防控措施 采购过程作为供应链中必不可少的环节，对企业收益和经营风险具有巨大影响。其中，原材料或部件的采购成本占据相当高的比例。1国有大中型企业物资采购的数额庞大，经济业务往来关系复杂。如石油专用管材
2、是油田生产的重点物资，中原油田每年消耗量在 10 万吨左右2。在市场经济环境下，合同是企业实现物资采购功能、防范风险的最为重要的一个环节。如何防范合同履行过程中的法律风险和经济风险，是企业物资采购部门面临的现实问题。有效识别合同履约过程中存在的法律风险，进而强化防控措施，对提升企业物资管理水平、维护企业整体经济利益具有现实的经济意义。 一、合同履行阶段是企业物资采购领域控制法律风险的重点和关键 企业在处理物资供应合同法律风险的问题上，有事前防范、事中控制、事后补救三个阶段。事前防范主要是指通过仔细审查供应商资质与资信，加强招投标管理，与对方签订一份详细、责任约定明确的合同，以防范风险；事中控制
3、是对合同履行过程的设计和控制，是指对合同履行的全过程进行合法性监管，以及时有效地保护企业合法权利，避免遭受损失；事后补救是指在企业发生法律纠纷或企业合法权益受到侵害时，通过协商、调解、仲裁、诉讼等活动，依法维护企业的合法权益。 随着社会整体法律意识的增强，很多企业已开始把法律风险防控的重心放在事前防范上，重视合同的签订，在合同的谈判及签订过程中，邀请法务人员全程参与，以避免在合同签订时留下隐患。但对于物资采购领域来说，选择优质供应商、签订一份完备的合同只是一个良好的开端，合同的履行才是真正重要的环节。合同的履行主要包括交付合同约定的标的物、支付商品的价款等，这一过程中有很多不确定性因素均可能导
4、致法律风险的发生。即使当事人订立合同是希望达到各自的目的，但在实现这一目的的过程中，难免会因当事人非故意行为，或不可归责任于任何当事人的原因使得当事人一方或双方的合同利益不能完全实现或不能实现。 此外，在社会缺乏诚信和信托机制的情况下，企业法律风险防控中的事前防范和事后补救显得软弱无力，难以真正起到维护企业合法权益、避免经济损失的作用。实践中存在过于依赖完备的合同和胜诉的判决书，以致造成很多无法挽回损失的事件。所以，法律风险的事中控制就成为企业法律风险防范与管理工作的关键因素。合同的履行是合同法律效力的重要内容，也是合同法的核心，合同法规定的其他内容基本上都是围绕着合同履行这一环节而产生的，合
5、同法中绝大多数法律制度都要落实到合同的履行中或者与合同的履行有着十分密切的联系。因此，防范合同履行阶段的法律风险，对企业参与市场竞争和健康发展具有重要的意义。 二、企业物资采购领域合同履行阶段存在的法律风险 企业物资采购领域合同履行过程中的法律风险主要指在合同履行过程中，发现对方丧失履行能力或对方出现其他可能违约情形，导致己方生产经营遭受重大影响；也包括在合同履行过程中因己方生产经营上的突发事件或投资战略发生调整而可能发生己方违约需承担违约责任。具体来说主要有以下几个方面： （一）合同履行资料不全风险 在合同履行过程中，由于合同管理混乱，相关人员缺乏法律意识，不注重合同管理台账的更新和合同资料
6、的保存，没有及时记录反映合同履行的相关数据，一旦发生纠纷，就无法提供足够证据、维护自身合法权益。 中国石油大学学报（社会科学版）2013 年 2 月第 29 卷第 1 期闫安庆：企业物资采购领域合同履行阶段的法律风险及其防控例如，在物资采购合同的履行过程中，需方对供方交付的货物办理入库时，未在入库单上注明产品规格型号、具体供货厂家名称等，将来一旦发生产品质量纠纷，需方就无法提供充足证据证明存在质量问题的产品是供方生产，最终导致需方败诉。 （二）行使抗辩权风险 中国法律规定的当事人抗辩权有三种：一是先履行抗辩权，指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行合同义务的，后履行一方当事人有拒绝履行自己
7、的合同义务的权利。二是同时履行抗辩权，指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未履行之前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。三是不安抗辩权，指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。企业在履行合同过程中，如未能及时发现对方出现合同履行异常，就无法及时行使合同救济手段，从而遭受损失。同时，若企业不当行使抗辩权，则可能因行为不当而构成违约行为，给自身造成法律风险。此外，在他人行使抗辩权时，也需要准确衡量其抗辩权是否符合法定条例、程序，以有效维护自身权益。 例如，甲公司与乙公司订立了一份货物买卖合同。合同订立后，甲公
8、司以乙公司另迁新址耗费大量资金可能丧失履行债务能力为名，行使不安抗辩权通知乙公司中止履行合同。在乙公司提供适当担保的情况下仍然解除合同。双方协商未果，乙公司遂诉至法院，要求甲公司承担违约责任。本案例中，甲公司在乙公司已提供了适当担保的情况下，本应恢复履行合同，但其却解除了合同，从而构成了故意违约。因此，甲公司因不当行使抗辩权构成违约，应承担相应的违约责任。 （三）质量瑕疵风险 在合同履行过程中，卖方交付的标的物存在瑕疵，可能会影响买方合同目的的实现时，买方可以行使解除权。为此，买方应固定相关证据，以便将来追究对方相应的责任。若因为没有规范行使权力导致权利消灭，或者没有取得有力证据，都将给企业带
9、来难以弥补的法律风险。 例如，某省第一建筑公司（以下简称“省一建” ）与多裕公司在 2011 年 12月 12 日签订钢材买卖合同。约定了钢材种类以及付款时间为垫资 300 万后的第 60 天内付款。从 2011 年 12 月 12 日开始，至 2012 年 4 月 14 日，多裕公司向对方提供钢材约 2000吨，但“省一建”未按合同约定付款。其原因是在合同履行过程中， “省一建”发现钢材存在质量问题，经过多家具有检验资质的检测机构检测证实，多裕公司提供的大约 1000吨钢材中存在不同程度的质量问题。于是，2012 年 4 月 28日， “省一建”会同监理、建设单位形成一致意见，把场地内库存钢
10、筋退货，部分已施工的钢筋拆除退场。因钢筋不合格还造成了“省一建”停工 18 天，劳务分包队伍向“省一建”索赔误工费、机械租赁费等共计 260 万元。与此同时，中联创房地产开发公司亦向甲方（“省一建” ）发出通知函，要求甲方拆除已使用的不合格钢筋，不合格钢筋全部退场，承担本次所发生的检测费用，更换不负责任的实验室和钢筋供货商，后续工程所用钢筋由开发商另行委托检测，费用由“省一建”承担。且依据施工合同约定， “省一建”应承担工期逾期违约金 3060 万元。在本案例中，由于多裕公司合同履行过程中提供的标的物存在质量瑕疵，给“省一建”造成了巨大的经济损失，为此， “省一建”有权要求赔偿损失。但“省一建
11、”必须提供相关的资料作为证据，如钢筋检测结果证明、检测费发票、逾期费用证明等。如无法提供相关证据，就大大减小了索赔力度，给公司造成难以弥补的经济损失。 （四）不可抗力风险 不可抗力是一项免责条款，是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同，在中国民法通则上是指“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况” 。按照法律规定，不可抗力导致的损失由当事人自行承担，因此，当事人应当采取必要的减损措施。然而，在合同中一方损失的降低，并不是该当
12、事人自己可以做到的，可能需要对方协助，甚至主要依靠对方协助。不可抗力使当事人面临承担合同损失的风险。 例如，中国某进出口公司与英国某公司以 FOB 价签订的进口合同规定，装货港为伦敦，合同签订后不久，英方通知中方货已备妥，要求中方按时派船接货。然而，在中方安排的船舶前往英港途中，突然爆发中东战争，苏伊士运河被封锁，中方船舶只好改变航线绕道好望角航行，增加航程近万公里，到达装运港时已过装运期。这时，国际上的汇率发生变化，合同中的计价货币英镑贬值，英方便以中方未按时派船接货为由，要求提高货物价格，并要求中方赔偿由于延期接货而产生的仓储费。对此，中方表示不能接受，双方遂发生争议。案例中，因中东战争是
13、不可抗力，中方不负赔偿责任，因此，不负由于延期接货而产生的仓储费。但是依据损益相抵原则，中方可以接受适当提高货物价格的要求，以适当降低英方损失。 （五）未交付标的物风险 法律意义上的“未交付”不仅是指没有实际履行交付义务，还指没有按照约定时间和地点交付。交付的时间、地点对权利人非常重要。交付时间关系到占有的实现、标的物风险转移的起始。交付地点关系到给付的圆满实现。没有按照约定时间和地点交付标的物的，应当承担相应的违约责任。 例如，2008 年 3 月 15 日，荣昌利公司与依源公司签订购货合同，约定由依源公司向荣昌利公司供应毛巾产品，合同约定依源公司在 2008 年 5 月 15 日前交货，如
14、果不能按期交货则按货款的 10%承担违约金；另荣昌利公司可要求赔偿损失及作退货处理。合同签订后，依源公司没有按照合同规定供货，绝大部分货物都在 2008 年 5 月 15 日后才交付，有些货物甚至延迟交货长达一个多月。因依源公司延迟交货直接导致荣昌利公司与外商签订的供货合同不能履行，此后荣昌利公司多次要求依源公司按约支付违约金并对部分货物作退货处理，但依源公司对荣昌利公司这一正当要求不予理睬。为维权，荣昌利公司提起诉讼。案例中，买卖合同履行中标的物未按约定时间交付，给买方造成巨大损失，卖方理应承担赔偿责任。 （六）未交付随附单据风险 随附义务以当事人之间的合同关系为前提，以诚实信用原则为依据，
15、其目的在于确保合同目的的实现。交付涉及产品正常使用的单证和资料，是出卖人的一项随附义务，买受人也应当注意索要。如果发生纠纷，相关单证和资料就是有力的证据。 例如，中国东北某出口公司按 CIF 条件与韩国进口公司签订了某产品的交易合同。在合同规定的装运期内，卖方备妥了货物，安排好了从装运港到目的港的运输事项。在装船时，卖方考虑到从装运港到目的港距离较近，且风平浪静，不会发生什么意外，因此，没有办理海运货物保险。实际上，货物也安全及时抵达目的港，但卖方所提交的单据中缺少了保险单，买方因市场行情发生了对自己不利的变化，就以卖方所交的单据不全为由，拒收货物拒付货款。中国东北某出口公司协商无奈，向仲裁机
16、构提起仲裁申请。仲裁委驳回申请人要求支付货款的仲裁请求。在本案例中，由于卖方未能出具保险单而导致了合同履行的失败，理应承担违约责任。由此可见，能否出具全套合格的单据，是合同履行过程中存在的一大法律风险。 （七）超诉讼时效风险 中国民法通则第 135 条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为 2 年，法律另有规定的除外”3。企业如果忽略了诉讼时效问题，没有在诉讼时效期间内向对方主张权利，或不及时向法院起诉，就存在因超诉讼时效而导致合法权益受损的风险。 针对合同履行中的侵权行为，当事人提起诉讼以维权的行为均有时效规定。在诉讼时效期间，若不及时向对方主张权利，自身权益就无法得到保障。超出诉讼时效后，当事人就要承担其法律风险。 三、企业物资采购领域合同履行阶段防控法律风险的对策 （一）宏观层面 1.提高全员法律风险意识，强化法律培训 防范合同履行过程中的法律风险，需要企业经办人员增强法律风险意识，也需要经办人员具备一定的法律知识，所以，企业要针对本行业的特点对企业员工进行相应的法律培训， 提高他们的法律素养，使他们在
