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1、第六章 封建正统法律思想发展概述,主讲人 李永军,思考题,1、法家法律思想主导地位确立和失去的原因。2、封建正统法律思想的主要特点。3、封建正统法律思想达到顶峰的标志是什么？4、对于儒家思想取得正统地位起到关键作用的是哪一位？5、“三纲”理论何以能够成为封建正统法律思想的核心内容，支配中国传统社会数千年之久？,思考题,6、通过对于历史上肉刑问题的观点，谈一下你对刑罚体系合理化，以及轻刑化和废除死刑的认识。7、谈一下复仇与私力救济。8、用现代刑法原理谈一下为什么要废除族诛连坐？它的现代意义？9、谈一下亲属相隐问题的现代意义。10、现代刑法对于赦免犯罪时如何规定的？ 11、如何遏制当前司法机关仍然
2、存在的刑讯逼供问题？有哪些难度？12、谈礼治与法治的同一性。,第六章 封建正统法律思想发展概述,从“礼治”到“法治”到“礼法合治”的基本线索礼治始于夏商，盛行于西周，衰落于春秋法治起源于春秋，兴起于战国、定鼎于秦朝，破产于汉初。它由李悝开其端，商鞅奠其基，韩非总其成，李斯将其推向极端。自秦以后，走上了以礼为主，礼法结合的道路，成熟于隋唐，完备于宋明，一直延续到近代。,第六章 封建正统法律思想发展概述,特点：以礼为主、礼法结合形成发展过程：初期：（秦汉）董仲舒新儒学标志其形成鼎盛：（隋唐）唐律疏议成熟完善中后期：（北宋）理学新发展后期：（明清）启蒙思想家衰落,礼治,法治,礼法结合,第六章 封建正
3、统法律思想发展概述,礼治与法治的同一性。1、二者在许多方面是相通的。（1）礼治维护宗法等级而法治维护官僚等级。（2）礼治强调“身正令行”，而法治强调“君臣贵贱皆从法”。（3）礼治提倡“君臣上下名分”而法治提倡君主“独制”。（4）礼治主张“一准乎礼”而法治主张“一断于法”。,第六章 封建正统法律思想发展概述,2、对封建君主来说，离开了礼治便无法调整家族宗法伦理关系，从而失去统治的支柱。离开了法治则无法对付民众的反抗和解决内部的对抗性矛盾。何谓“”礼法合治“？是指宗法制与官僚制的结合，家族伦理原则与君主专制原则的结合，礼仪教化与律令强制的结合，贤人政治与以刑法治国的结合。它一方面表现了礼法在制度上
4、由原先的对立走向统一，另一方面表现了礼法在统治方法上相互补充和交替使用。同时，在礼法结合的基础上，还吸收、融合了其他有利于维护封建统治的观点和主张。,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,一、法家法律思想主导地位的确立 李斯（？公元前208)，楚国上蔡（今河南上蔡西南）人。他与先秦法家思想的集大成者韩非，一起师从荀子。公元前297年入秦，官至丞相，是秦始皇的主要辅佐者。,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,李斯法律思想的特点：一尊君；二集权；三禁私学；四行督责。萧公权先生观点：“法治与专制之别，在前者以法律为最高之权威，为君臣所共守，后者为君主最高之威权，可以变更法律。持此标准，则先
5、秦固无真正之法治思想，更未尝有法治之政府。”“专制既以吾意为最高标准，则法律不过为佐治之工具”,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,“古者天下散乱，莫能相一，是以诸侯并作，语皆道古以害今，饰虚言以乱实，人善其所私学，以非上所建立。今陛下并有天下，别白黑而定一尊；而私学乃相与非法教之制，闻令下，即各以其私学议之，入则心非，出则巷议，非主以为名，异趣以为高，率群下以造谤。如此不禁，则主势降乎上，党与成乎下。禁之便。臣请诸有文学诗、书百家语者，蠲除去之。令到满三十日弗去，黥为城旦。所不去者，医药卜筮种树之书。若有欲学者，以吏为师。”始皇可其议，收去诗、书百家之语以愚百姓，使天下无以古非今。 见
6、教材第六十八页,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,胡亥曰：“固也。吾闻之，明君知臣，明父知子。父捐命，不封诸子，何可言者！”赵高曰：“不然。方令天下之权，存亡在子与高及丞相耳，愿子图之。且夫臣人与见臣于人，制人与见制于人，岂可同日道哉！”胡亥曰：“废兄而立弟，是不义也；不奉父诏而畏死，是不孝也；能薄而材谫，强因人之功，是不能也；三者逆德，天下不服，身殆倾危，社稷不血食。”,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,二、法家法律思想主导地位的失去汉初思想家总结秦亡的教训是什么？（1）司马谈（2）贾谊（3）董仲舒,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,董：君臣、父子、夫妇之义，皆取诸阴
7、阳之道。君为阳，臣为阴；父为阳，子为阴；夫为阳妻为阴。 孔：“君使臣以理，臣事君以忠”孟：“君之视臣如手足，则臣视君如腹心；君之视臣如犬马，则臣视君如国人；君之视臣如土芥，则臣视君如寇仇。”,第二节 封建正统法律思想的形成巩固与传承影响,一、封建正统法律思想的形成1.儒家正统地位的取得是适应统治需要的结果。2.董仲舒在确立儒家思想正统地位的过程中起到了关键作用。3.经董仲舒等人改造过的儒家思想，已经不完全等同于先秦儒家的思想。,第二节 封建正统法律思想的形成巩固与传承影响,二、封建正统法律思想的巩固1、董仲舒2、韩愈是继董仲舒后维护封建正统法律思想的一个重要人物。三、封建正统法律思想的传承四、
8、封建正统法律思想的影响,第一节 法家法律思想主导地位的确立与失去,董仲舒,马融、郑玄,张斐、杜预,唐律疏议,郑玄,马融,唐律疏议,宋代理学,【明】邱峻,【晚清】曾国藩 张之洞,第三节 封建正统法律思想的主要特点,一、以三纲为核心夏商西周的天命思想以亲亲、尊尊为基本原则的礼治思想,孔子“君君、臣臣、父父、子子”的政治法律主张,韩非的政治法律理论,董仲舒的“三纲”理论,第三节 封建正统法律思想的主要特点,二、主张德主刑辅现代法理学关于道德与法律的关系？德主刑辅对于法律发展的影响？,第三节 封建正统法律思想的主要特点,三、维护等级特权西周时期春秋战国时期秦汉以后四、坚持秋冬行刑周礼秋官司寇 第五“立
9、秋官司寇，使帅其属而掌邦禁，以佐王刑邦国。”,江泽民大力弘扬不懈奋斗的精神（节选）,我们在建设有中国特色社会主义，发展社会主义市场经济的过程中，要坚持不懈地加强社会主义法制建设，依法治国，同时也要坚持不懈地加强社会主义道德建设，以德治国。对一个国家的治理来说，法治与德治，从来都是相辅相成、相互促进的。二者缺一不可，也不可偏废。法治属于政治建设、属于政治文明，德治属于思想建设、属于精神文明。二者范畴不同，但其地位和功能都是非常重要的。我们应始终注意把法制建设与道德建设紧密结合起来，把依法治国与以德治国紧密结合起来。,第四节 封建正统法律思想主导下争论的几个问题,一、肉刑问题 仲长统(179-22
10、0年) 字公理。山阳高平(今微山县两城)人。汉末唯物主义哲学家，进步的思想家。 仲长统的观点：恢复肉刑有利于惩罚“中罪”。因为对“中罪” 杀之则太重,髡之则太轻,如果没有与“中罪”相适应的肉刑,必然造成执法上的混乱,使刑罚“轻重无品”，罪与罚“名实不相应”。,肉刑问题,陈群的观点：肉刑一定程度上能断绝再犯的可能。 刘颂的观点：主张恢复肉刑，理由是西晋废除肉刑后，除了死刑，就是徒刑，死刑太重，罪犯死的太多；徒刑太轻，又禁止不了犯罪行为，只有肉刑是有效手段。逃跑的人砍掉他的脚，就没法再逃跑；偷盗的人砍掉他的手，就没法再偷盗；奸淫妇女的人，割掉他的生殖器，也就没法再干这种坏事。别人看到罪犯受肉刑的痛
11、苦，也可引以为戒，不敢犯罪。同时，除了宫刑，受其他肉刑的人，可以照常生育后代。,肉刑问题,卫展的观点：“死刑太重，生刑太轻，生刑纵于上，轻重失当，故刑政不中也。”曾布的观点：朱熹的观点：,第四节 封建正统法律思想主导下争论的几个问题,主张肉刑者的主要理由：1.认为废除肉刑以后，死刑与生刑之间缺乏过渡的中间刑，定罪量刑轻重失当，违背了宽严适中的刑法原则。2.认为死刑过多，造成了比肉刑更为严重的伤害后果，违背了先王制刑的本意。3.认为恢复肉刑可以根除事主重新犯罪的手段，并能更好地教育威慑他人，达到减少犯罪的效果。,第四节 封建正统法律思想主导下争论的几个问题,反对恢复肉刑者的观点：1.认为刑罚应当
12、适应社会的发展而有所变化。肉刑太残酷，不适应推行仁政德治的需要，不应当恢复。2.认为汉文帝废除肉刑，已经有广泛的影响，“百姓习俗日久，忽复肉刑，必骇远近”，“残酷之声以闻天下”，不利于统治。3.认为恢复肉刑使犯者失去了改恶自新的机会，增加了反对统治的人数，并且认为，在死刑都起不到威慑作用的情况下，恢复肉刑也起不到减少犯罪的作用。,案情史料（一）,齐太仓令淳于公有罪当刑，诏狱逮系长安。其少女缇萦，自伤悲泣，乃随其父至长安，上书曰：“ ”书奏天子，天子怜悲其意，遂下令曰：“制诏御史：盖闻有虞氏之时，画衣冠、异章服以为戮，而民弗犯，何治之至也！今法有肉刑三，而奸不止，其咎安在？非乃朕德之薄而教不明与
13、？吾甚自愧。故夫训道不纯而愚民陷焉，诗曰：恺弟君子，民之父母。今人有过，教未施而刑已加焉，或欲改行为善，而道亡繇至，朕甚怜之。夫刑至断支体，刻肌肤，终身不息，何其刑之痛而不德也！岂为民父母之意哉！其除肉刑，有以易之；具为令。”,案例评析,从汉文帝充满自责的语气中可以看到德治思想对其的影响。汉文帝废除肉刑，以髡钳城旦舂代替黥刑，以笞三百代替劓刑，以笞五百代替斩左趾（刖刑），以弃市代替斩右趾。宫刑也被废除。然而实行的结果是过重的笞刑常常导致受刑者死亡、残废。汉景帝时又对其加以改革，将笞五百减为笞三百，笞三百减为笞二百，还特别制定了箠令，明确规定刑具规格和受刑部位。此后，笞刑逐渐成为封建五刑之一，为
14、后世沿用不替，直至清末。,复仇问题,1.主张复仇的观点以儒家为代表。支持仇，但认为应当有所限制，复仇应先向官府报告，复仇只能杀仇人本人，不能杀仇人的子弟，而且不赞成“父受诛，子复仇”的行为。 柳宗元：对“父不受诛”和“杀人而不义者”可以复仇。 邱峻：复仇是符合天理、人情的道义行为。 2.反对复仇的以法家为代表。 王安石的观点。,案情史料（二）,唐律对于复仇没有任何特别规定，复仇杀人者都按照谋杀或故杀罪处死刑。但是由于礼教的宣传，社会舆论对于复仇杀人者深表同情。最为著名的复仇案件之一是张氏兄弟复仇案。唐玄宗时嵩州都督张审素被人诬告贪赃枉法，朝廷特派御史杨汪前往当地审查。张审素的部下为他打抱不平，
15、在半路上劫持杨汪，杀死诬告者。杨汪后来被救兵救出，回到朝廷报告张审素谋反，导致张审素被处斩，两个儿子张瑝、张琇因未满1 6岁得以幸免，流放岭南。,案情史料（二）,不久张氏兄弟从流放地逃回，在洛阳杀死杨汪。此案轰动洛阳全城，舆论一致同情张氏兄弟。宰相张九龄劝说唐玄宗赦免张氏兄弟，而另一位宰相李林甫坚决反对。唐玄宗最后接受李林甫意见，专门下敕解释说：“国家法律是为了保护百姓，长久施行，防止杀害的。如果都要这样做孝子，展转复仇，互相杀伤何时为止?法律必须要实施，即使是有名的孝子犯罪，也难逃刑罚。”下令处死张氏兄弟，但是这个判决长期遭到非议。,案情史料（二）,过了一百多年，到了唐宪宗时，又有个叫梁悦的
16、人为报父仇，杀死仇人秦果。唐宪宗特意下敕减死一等，杖一百，流放到循州。为此又引起朝廷内的大争论。韩愈主张以后类似案件都作为个案处理，由尚书省召集大臣讨论，报请皇帝批准。,族诛连坐问题,春秋时期，秦文公年间族诛正式成为法定刑。连坐于战国时期成为法定刑。 支持族株连坐的理由：1.认为亲属之间互相知情，应负连带责任；2、可以发挥刑罚的威慑作用；贤良文学反对的理由：违背春秋之义，刑罚严酷，有罪的人太多，会造成民心离散政权灭亡的后果。,族诛连坐问题,邱峻的理由：夫以一人之有罪，而其妻、子固无罪也，况一族乎？父之族同一气脉之相传，且犹不可。又况于母族、妻族乎？是人家以一女子适人之故，而累及其一家一族，无辜而至于绝宗殒嗣。“徒以一人之言，而坐其一人之罪且不可，况其家族乎？,
