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1、2003 年国家司法考试试卷三真题解析一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 130 题，每题 1 分，共 30 分。 1. 【答 案】 B 【知识点】 改良行为 【详 解】 共有物的管理一般应当由全体共有人共同进行，但有两项例外：保存行为和改良行为。所谓改良行为是指在不改变共有物性质的前提下，对共有物进行的加工、修理等行为，以增加共有物的效用或价值。改良行为只需要拥有共有份额一半以上的共有人同意即可进行。本题中，铺木地板的行为正是改良行为，因此只需要一半以上的共有人同意即可。而现在甲乙已占 23 的份额，因此可以为改良行为。B 项说法正确。C 项的错误在于，共有财产上，无论
2、是按份共有还是共同共有，都不是对物的某一部分享有所有权，所有权及于物的整体，在分割之前不存在物的“应有部分”的说法。 2. 【答 案】 C 【知识点】 动物侵权 【详 解】 民法通则第 127 条：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”本题中，甲乙受到损害都是由于王家的狗造成，因此王家应当承担民事责任，除非受害人甲乙有过错或者第三人有过错。而本题中不能认为甲乙及其监护人对所受伤害有过错，而不能认为乙及其监护人对甲所受损害有过错。 3 【答 案】 C
3、【知识点】 缔约过失 【详 解】 合同法第四十二条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。 本题题干描述的正是第一项的情形。 4. 【答 案】 B 【知识点】 无效婚姻 【详 解】 婚姻法第十条 有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚的；（二）有禁止结婚的亲属关系的；（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚龄的。 婚姻法解释第八条：“当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，
4、法定的无效婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。”本题中，虽然甲乙结婚时是不符合结婚的条件的，但是申请宣告婚姻无效时，无效的情形已经消失，因此不能支持婚姻无效的请求。因此 B 项是正确的。婚姻法第 11 条：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。”由此可见，可撤销婚姻只限于受胁迫的婚姻，本题不符合该情形。 5. 【答 案】 B 【知识点】 定金 【详 解】 担保法解释第一百一十五条 当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，
5、给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。 担保法解释第一百一十八条 当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。本题中最容易出现问题的就是该“订金”是否为“定金”而适用定金罚则。根据上引两条的规定，该 1000 元不能认为为成约订金，而只能是一般的“订金”，不适用定金罚则。因此虽然双方最终没有订立合同，甲也无权要求乙返还 2000 元。既然双方没有订立合同，则合同也没有成立，故不存在违约责任。那么缔约过失责任是否存在？合同法第 42 条：“当事人在订立合同过程中
6、有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。” 由此可见，甲可以主张缔约过失责任，要求赔偿损失。因此 B 项是正确的答案。 6. 【答 案】 A 【知识点】 可变更、可撤销合同 【详 解】 合同法第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请
7、求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条 合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被
8、追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 由以上法条可知，A 项是可变更可撤销合同，当事人一方可以要求变更或撤销。B、C 项是无效条款或合同；D 项是效力待定的合同。 7. 【答 案】 D 【知识点】 撤销权 【详 解】 合同法第 74 条：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。” 本题中情形正是属于无偿转让财产。周某
9、每年给付1000 元抚养费正是周某所负债务，由于周某的捐赠行为损害了债权人的利益，因此，林某有权要求撤销该捐赠行为。8 【答 案】 A 【知识点】 物权的设立 【详 解】 甲乙之间订立的合同正是设立地役权的合同，该合同并不因登记而影响其效力。因此 D 项是错误的。而地役权作为他物权的一种，其设立应当登记，否则不能成立，而题中并未登记，所以该地役权是不存在的，因此 A 项是正确的。由此，甲乙之间只是合同关系，而没有设立地役权，该合同不能约束第三人，即丙，因此 BC 项都是错误的。9. 【答 案】 B 【知识点】 宣告死亡的效力 【详 解】 民通意见条被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日
10、起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。 10 【答 案】 C 【知识点】 委托作品的著作权的归属 【详 解】 著作权法第 17 条：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。” 题中实际上是两个委托创作合同，在红旗中学和某工艺美术院之间的委托创作合同中约定了著作权属于委托方红旗中学。而在某工艺美术院和李某之间的委托创作合同中并没有约定著作权的归属，因此著作权应当属于完成者李某。虽然前一合同双方约
11、定著作权属于红旗中学，但是该作品并非受托人所完成，而且该合同不能约束第三人，因此红旗中学不能因此而取得著作权。因此 C 项是正确的。 11. 【答 案】 C 【知识点】 债券的质押 【详 解】 担保法 第七十六条? 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。 由此可见，该债券质押合同已经成立生效。 担保法解释第九十九条 以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载“质押”字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。 由此可见，该债权质押合同不能对抗第三人，即不具有对抗效力。 12. 【答 案】 B
12、 【知识点】 申请在先原则 【详 解】 商标法第 29 条：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。” 商标法实施条例第十条：“除本条例另有规定的外，当事人向商标局或者商标评审委员会提交文件或者材料的日期，直接递交的，以递交日为准；邮寄的，以寄出的邮戳日为准；邮戳日不清晰或者没有邮戳的，以商标局或者商标评审委员会实际收到日为准，但是当事人能够提出实际邮戳日证据的除外。”法条依据如上，选 B 的理由可能在于并未提及邮戳一事，老老实实按照收到
13、日来确定。但是如果认为存在邮戳，则商标申请日为寄出日，甲乙为同一天申请，则应当初步审定并公告使用在先的商标。而甲正是使用在先。13.【答 案】 C 【知识点】 分公司 【详 解】 公司法第十三条第一款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，四海公司分公司的民事责任应当由四海公司承担。分公司依法必须进行登记，依法登记的，可以获得营业执照。获得营业执照分公司在法律上属于“其他组织”，能够以自己的名义在行事，因此题干中的合同合法有效。14. 【答 案】 B 【知识点】 人身保险 【详 解】 根据保险法第 27 条：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益
14、人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起二年不行使而消灭。人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消灭。”?第 55 条：“?投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制，但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。”?第 125 条：“保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。”第128 条：“保险代理人根据保险人的授权代为办理保险业务的行
15、为，由保险人承担责任。保险代理人为保险人代为办理保险业务，有超越代理权限行为，投保人有理由相信其有代理权，并已订立保险合同的，保险人应当承担保险责任；但是保险人可以依法追究越权的保险代理人的责任。?” 15. 【答 案】 B 【知识点】 票据的无因性 【详 解】 票据具有无因性，产生票据的原因关系（本题中的买卖合同）无效，不影响票据的效力，票据仍然可以正常流通。张某可依民法上的不当得利返还请求权请求李某返还价金。 16.【答 案】 A 【知识点】 合伙企业与第三人关系 【详 解】 司法部的答案认为，题干中的合伙组织应当认定为合伙企业。合伙企业法第三十八条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务
16、以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的第三人。”甲作为负责人，其放弃债权的行为有效。17. 【答 案】 B 【知识点】 汇票的承兑 【详 解】 根据票据法第 43 条：付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视为拒绝承兑。” 18. 【答 案】D 【知识点】 财产保险的代位求偿权 【详 解】 根据保险法第 46 条：“?保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。由于被保险人的过错致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的，保险人可以相应扣减保险赔偿金。” 19. 【答 案】 C 【知识点】 公司的分类 【详 解】 A 项分类是按照公司的内部组织结构；B 项分类是按照公司的外部组织结构；D 项分类是按照公司的开放性程度。 20. 【答 案
