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1、北京润鸿律师事务所议私募基金交易条款北京润鸿律师事务所议私募基金交易条款一、投资结构在私募交易中，企业家从一开始就面临着投资结构的选择，即此轮融资是仅接受股权 投资，还是也可以接受可转股贷款(也称为可转债)投资？常有企业家困惑地询问律师，我 想要的是股权投资，可是和很多基金谈着谈着就变成了可转股债权投资，我究竟是否应该 停止谈判，还是勉为其难继续进行？北京润鸿律师事务所认为，争取股权投资对企业的好处是立竿见影的，股权投资不需 要企业还，吸收股权投资可以立即降低企业资产负债率，还可以提高企业注册资本，提升 企业形象，代价是企业家的股权被稀释。但是在多数交易中，尽管基金资金丰富，基金还是倾向于全部
2、使用或者打包使用可转 股贷款，这是因为：第一，私募交易中充满了大量的信息不对称，也为了资金安全的因素，投资风格保守 的基金需要考虑在投资不当情况下部分撤回投资，因此，可转股贷款是一种进可攻、退可 守的组合，非常适合保守投资者。举例来说，相当多的交易是一半投资额是股权投资，另 外一半是可转股贷款，投资后根据企业的经营实绩进行选择。如果投了 6 个月以后企业经 营确实不错，贷款马上转成股权，如果企业经营一般甚至远逊于预期，那么不转股，这部 分贷款到期后是要归还投资人的。可转股贷款的贷款年息一般比较高，介于 12%到 20%之间。 贷款期一般是 1-2 年。第二，为了提高本次投资的内部收益率(IRR
3、)。这是财务游戏的障眼 法，同等收益下如果使用借贷杠杆可以提高 IRR 不少。二、过桥贷款人民币基金已经日渐活跃，据统计市面上的私募交易仍然有六成以上是外币(美元)跨 境交易，时间跨度流程较长，从签署交易文件到企业收到投资款，少则半年，多则一年。对于某些现金流紧张或者急需资金拓展经营的企业，这么长时间的等待令人焦灼，此 时使用过桥贷款则可以有效地解决这个问题。过桥贷款顾名思义就是贷款过个桥，短期贷 款之意。一般为基金在境内的关联企业直接向企业拆借数百万人民币，提供 6 个月的短期 贷款，待基金的投资款到帐以后再连本带息一起还给该关联企业。由于我国法律规定，企 业之间直接进行拆借违反金融管理秩序
4、，因此谨慎的投资者会安排某家银行在拆借企业与 借款企业之间做一个委托贷款，以规范该行为。三、优先股优先股是英美法系国家发明的概念，无论上市与非上市公司都可以发行优先股。优先 股与普通股相比，总是在股息分配、公司清算上存在着优先性。巴菲特特别喜欢投资优先 股。在海外架构的私募交易中，必然见到“A 系列优先股”或者“B 系列优先股”作为投资 标的。为什么要这么操作呢？优先股和普通股相比肯定有优先性。根据各国公司法的通行 规定，公司股权通常包含三大基本权利：一是公司重大事务的投票表决权；二是剩余财产 索取权，如果公司倒闭清算，你有多少股份就有多少剩余财产；第三是股息分红权。私募 所发行的优先股，在投
5、票权上和普通股是一致的，没有优先和不优先之分。优先性主要体 现在另外两个权利上，公司如果清算的话，基金投资的优先股优先受偿；在股息分配上， 公司分红的话基金先分。优先股的优先性还体现在退出优先上，在退出机制上，特别强势 的基金还要求在退出上给予优先股股东优先于国内股东退出的权利。由于私募是一轮一轮进行的，多数企业是完成两轮私募以后上市的，但是每一轮私募 的投资价格都不一样，一般后一轮的价格都比前一轮高。那么怎么区分每一轮次投进来的 股份呢，因为如果大家都购买的是优先股，不就是分不开了嘛？为了从名称上予以明确区 分，首轮私募就命名为 A 系列优先股，次轮私募就命名为 B 系列优先股，并依此类推。
6、在国内架构的私募交易中，我国的有限责任公司允许设计“同股不同权”的优先股； 股份有限公司严格遵循“同股同权”，同种类的每一股份应当具有同等权利。优先股的使 用仅限于企业股改(改制成股份有限公司)以前。四、投资保护董事会的一票否决制私募交易的必然结果是每一轮的投资者仅取得少数股东之地位(但是多轮私募的机构投 资者可能合并取得多数股东的地位)，这是符合私募交易的特点的。如果一轮交易后投资者 取得控股地位的，一般将其归入并购交易的范畴。因此，如何保护作为小股东的入股基金 的权益，成为基金最为关注的问题。公司标准的治理结构是这样安排的，股东会上，股东按照所代表股权或者股份的表决 权进行投票；董事会上按
7、董事席位一人一票。无论如何设计，私募投资人均无法在董事会 或者股东会形成压倒性优势。因此，基金往往要求创立某些可以由他们派驻董事可以在董事会上一票否决的“保留事项”，这是对私募基金最重要的保护。保留事项的范围有多广 是私募交易谈判最关键的内容之一。北京润鸿律师事务所不同于一般的法律服务机构，我们不仅向客户提供优质、高效的 法律服务，更愿意利用我们丰富的国际金融法律服务经验帮助我们的客户的企业项目实施 国际化接轨，对我们的合作伙伴提供专业化的咨询服务，制定相关方案，帮助企业不断成 长、壮大。本所对于我们的服务对象所提供的不仅仅是法律服务，更重要是提高其生产力和创造 力，从而强化其自身的国际市场的竞争力，使企业把我们的服务变成其成长为巨人及可持 续发展的原动力。
