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1、1完善我国证券法律责任制 度的几项基本原则摘要本文基于对我国证券法律责任制度设计和运行的基本条件和现实状况的认识和分析提出了完善我国现行证券法律责任制度必须坚持的六项原则即严格责任、强化监管的原则催生和发展的原则公正与发展相协调的原则实体与程序并重的原则强调民事责任的原则强化个人责任的原则以期能够构建起真正能够切实而有力地保障我国证券市场的有序化、规范化和持续健康发展的证券法律责任制度关键词证券法律责任制度基本原则、强化监管、催生发展、强调民事责任、强化个人责任行之有效的证券法律责任制度是促进我国证券市场健康、有序、快速成长的根本保障我国设计上存在着严重的缺陷使监管无力违法违规行为大量发生如何
2、使我们的证券法2律责任制度设计能够在现行的经济体下有效运行成了完善我国证券市场法律制度建设的急需解决的问题之一健全和完善证券法律责任制度是一项浩大而繁杂的系统工程但科学、务实的指导原则是首先要解决的问题本文将以维护公正的市场秩序和保护投资者利益为基本理念以我国的具体实践为基础结合国外的先进经验提出完善我国现行证券法律责任制度必须坚持的六项基本原则一、严格责任、强化监管的原则严格责任、强化监管主要包括三个方面的涵义第一基于市场主体各方利益协调平衡的公正原则对于应当强制性要求承担的责任必须通过立法予以明确设置并有效实施监管以保证法律责任制度有效实施；第二对于设置责任过轻侵权行为大量发生的应当加重责
3、任以有效平衡并加强监管；第三对于责任设置公平但基于执法资源有限、执法不严、究责率低而造成实际利益不平衡的应当通过加强执法、提高究责率或者进一步加重责任设置以达到公平和平衡并加强监管3强调严格责任、强化监管原则是保证我国证券市场有序、规范发展不容置疑的选择1、严格责任、强化监管是现实市场缺陷对强化政府干预的必然要求市场缺陷包括理论市场缺陷和现实市场缺陷理论市场缺陷理论是完全市场在发展过程中所存在的缺陷该种理论支持了政府适当干预的合理性和必要性而现实市场缺陷是现实的市场存在的缺陷它不仅包括理论市场存在的缺陷而且还包括现实市场不完全所存在的缺陷我国的现实正是处于这种理论市场缺陷和现实市场缺陷并存现实
4、市场缺陷还很严重的状态之中市场中的卖方和买方之间力量不均衡、卖方的数量还不足以形成竞争、卖方和买方的素质还不足以自律等等使我国证券市场既不可能在自由中有序也不可能在自由中发展4中国证券市场的发展处于一个特殊的环境之中它的特殊之处在于第一不能象英美等国从前的证券市场发展一样可以在一个漫长的年代里自由式地发展；第二不具备英美等国今天证券市场雄厚的基础条件即发达的公司和富有的投资者群体第三中国证券市场的发展必须在尽可能短的时间内能够建设得象英美等发达证券市场一样规范有序地发展正是这种二难的处境和要求中国证券市场没有大量的高质量的股份有限公司没有大量理性的、高素质的、富有资金的中产阶级投资者中国没有先
5、进的金融监管经验和大量高素质的金融从业人员和金融工作队伍中国没有长期证券市场发展和实践的经验没有健全完善的金融、证券法制等这些条件的约束使中国证券市场的发展不能由各要素自由地去撞击而必须能动地协调各要素强化政府监管在不具备自然有序的条件下实现能动地有序正是现实市场缺陷与现实发展目标之间的冲突使政府干预具有了更加充分的理由使严格责任、强化监管成为谋求发展的必然要求52、严格责任、强化监管是违法违规现象普遍的我国证券市场发展现实状况的必然选择中国上市公司违法违规呈现上升趋势 1996 年中国证监会立案调查的违法违规案件达100 多起是 1992 年至 1995 年的 5 倍以上进入 1999 年以
6、来查处的违法违规案件与日俱增东方锅炉、大庆联谊、蓝田股份欺诈骗取上市资格；飞龙实业、中国高科、ST 金帝、棱光实业年报中虚假陈述；ST 琼华侨拒绝披露息露；成都联谊违规操作配股；北海银河故意拖延重大信息披露；中国轻骑、宁波华联、北大车行内幕交易非法获利等（1）配股人见人怕大股东圈钱重配股不重效率实配率越来越底 1999 年实配率仅为 46.44%在130 家实施配股的上市公司中只有 13 家配股数量募足最低实配率为 6%（2）这些众多的违法违规事件只是冰山之一角而对这些违法违规事件的处罚如以往的琼民源、红光实业等事件中一样在东方锅炉和大庆联谊事件中除几个重要的涉案人员被绳之以法外其他均以警告和
7、罚款了结而罚款的区区几万对于那些收入丰厚的违规违法者来说不足以伤筋动骨更何况有一些人是接了罚单到公司即报销了而对于公司的罚款是广大股东的钱更不会有人去心疼美国正是在 1929 年由证券市场引发的大萧条之后才6进入了证券监管的时代当时的美国也是虚假陈述盛行从发行公司到金融评论家包括各种媒体和投资咨询公司等都在欺诈投机、操纵市场、内幕交易普遍；银行资金大量违规进入市场致使投机盛行泡沫越吹越大最终导致了美国 1933 年证券法等一系列监管立法的颂布违法违规行为的大量发生与违法违规行为的查处力度不够、究责率底和责任轻是直接相关的市场主体的行为选择是与其自身利益直接相关的正是违法违规有利可图才有人敢于和
8、愿意违法违规而证券市场是个信心市场、前景市场证券市场发展的根本动力在于投资者对于证券市场的信心证券市场中充满了欺诈、虚假和操纵没有公平和公正证券市场的信心和前景就丧失了因此保证上市公司质量严格证券市场各参与主体的责任加强监管是现实要求我们的唯一选择3、严格责任强化责任意识加强监管也是世界各国证券市场监管的大势所趋世界各国包括美、英、法、日等国的证券市场都比较发达近几年来各发达国家为了能够更多地吸引7资金激活经济都不同程度地修改了证券方面的立法或制订新法而这些修改的一个基本特征就是强化监管如美国 1996 年修订了主要的证券法律并制订了1996 年全国证券市场促进法、日本在 1996 年对证券法
9、律的改革等都反映出了一种严格责任、强化监管而放松管制、减少限制、降低成本的大趋势（3）我国证券市场的发展不可能完全脱离世界资本市场尤其是证券市场的发展而孤立存在因此处于一种没有发达国家基础条件但还不得不考虑当代世界证券市场发展模式和趋势的二难之中我们不但要强调证券市场内涵和外延、容量和质量的发展还必须大力调整经济和产业结构促进股份公司的发展大力提高人民生活水平增加人民收入促进社会中产阶级的发展；既要要求上市公司质量的提高、证券公司服务水平的提高还要促进投资者投资素质的提高和发展等等不仅是一种基础设施先进、从业人员素质提高等某一方面的问题而是一种全方位、系统性的亟待提高因此我国证券市场的健康发展
10、更需要强调严格责任、强调政府依法监管与调控从而有效促进协调、健康发展8二、规范的催生相结合的原则证券市场的建设和发展根本上是为了促进我国整个资本市场乃至金融市场的结构全面合理的调整和优化为我国整个社会经济的良性和健康发展服务而且就我国目前资金市场上银行间接融资与直接融资市场比例的严重失调使我国银行业的压力和困难重重也给国民经济结构调整和国有企业改革造成极大的压力快速健康地发展我国证券市场逐步扩大我国直接融资比例为有效促进我国国民经济产业结构的调整减小银行压力化解金融风险盘活国有企业的大量的存量资产有着极为重要的现实意义面对现实的二难条件设计一种能够适应发展需要而又现实可行的证券法律责任制度必须
11、避免一种因为相关的方面还不发达或制度还不健全就放弃努力的倾向；同时必须正确认识成熟的证券市场也有其发生、发展的过程证券市场发9展的各种相关因素处于一种持续不断的互动之中虽然有一些因素直接决定着证券市场的成长但它们相互之间并不存在一种确定的先与后、因与果的关系一方面的因素的良性发展和提高会促进其他方面因素的发展和提高二难条件的环境从另一面成为促进我们的证券市场制度建设从各方面、多侧面地同步、协调发展的压力而且由于我国证券市场还处于一个发展初期其流通容量在国民经济中所占的比重还非常小不到 7%对于国民经济发展的影响还较小有充分的空间和承受力允许在发展上可以比较大胆地试走新路因此在证券法律责任制度的
12、设计上必须始终贯彻一个基本的原则即全方位的催生发展的原则每一项具体制度的设计每一项法律责任的规定都要充分考虑激活资本流动、健全资本市场在条件允许的情况下要尽可能地催化证券市场创新、发展证券市场容量、提高证券市场质量从基础设施、人员素质、专业人员的培养、投资者素质的提高、法律责任和法律程序的建设、专业服务机构质量的提高、信息披露与管理、税收减免、政策调整、纠纷解决等全方位地为降低证券投资成本、提高证券投资效率、树立证券市场信用创造条件从而积极有效地催化我国证券市场的快速健康发展10三公正与发展协调的原则公正、公开、公平的三公原则是现代各国证券市场发展的基石公正成为市场中最基本的价值追求是市场经济
13、社会中协调市场行为中卖方与买方之间的一个最基本的要求没有公正也就谈不上市场但是公正的观念和具体内容是一个发展变化的内容它必须与一个确定的现实条件相适应在证券市场上公正原则要求的最基本内容就是证券卖方与证券买方即证券发行人和证券投资者之间的在法律权利义务设置上的对等和利益保护上的无倾向性但是由于证券市场过程中卖方与买方二者势力发展总是处于一种不均衡的状态而证券市场发展的要求却是二者相互依赖因此必然要根据证券市场发展状况的不同为促进证券市场的发展而必须在利益的保护上有所倾向从而有效促进二者的均衡发展最终推动证券市场的发展11我国证券市场的发展同样有这种公正与发展原则之间的协调问题这种协调从我国证券
14、市场的发展历程中也可看得很清楚在我国证券市场发展的初期政策倾于卖方市场；而现在买方利益频频受损市场信心不足、前景难测则必须强化买方利益保护而且公正与发展之间存在着内在的统一性因为没有发展对双方利益都将是不利的因此证券法律责任制度的设计必须坚持公正与发展相协调的原则四实体与程序并重的原则实体与程序并重是一个常识性、但又必须强调和坚持的原则因为我国在证券法律责任立法方面也存在重实体轻程序的问题无程序即无实体没有明确、适当的法律程序的规定实体上规定的权利、义务和责任只能是一纸空文没有法律程序的规定就无法执行而得不到执行的法律不但起不到应有的作用反而会降低法律的威信如果法律对一种行为规定了法律责任而无
15、一定的、适当程序予以执行上的保证法律责任就变成了空话可执行的法律才是好法律而没有程序保证的法律责12任根本不可能有效执行香港证券及期货事务监察委员会首席律师邓尔邦曾说我认为最主要的工作仍然是执行法律并适当地追究法律责任这些法律都是为了规范市场的运作与其参与者如果法律执行妥当市场运作与参与者的行为便会自然达到理想的效果因此我国证券法律责任制度的设计必须坚持实体与程序并重的原则以保证实体责任制度的设计能够有效而妥当地执行尤其是加强监管程序立法对于证券市场规范、有序发展有重要意义五、强调民事责任原则强调民事责任原则是有法不依、违法不究、执法不严、执法违法情形比较严重、执法资源紧缺的我国证券市场现实的
16、要求因为民事责任保护的权利主体是市民社会的市民他是13自身利益的最佳判断者使民事侵权行为被发现的可能性最高因此民事责任的健全对违法行为的减少有着至关重要的意义公平有效地设置民事责任才能调动投资者自身的积极性去维护自身的利益也才能调动广大投资者的积极监督检举违法行为发动证券市场上的人民战争从形成证券市场上真正有人诉、有人赔诉得起、赔得起（4）的高效、有力的执法局面从而有效维护市场秩序促进市场健康发展投资者在美国证券市场中被称之为私人检察长私人诉讼是美国证交会执法方面的关健由于证交会财力人力有限侦查和调查证券违法事例经常仰赖私人提起诉讼通过允许私人就其所受的侵害在法院提起诉讼联邦法律和法规得以强制执行又不必花费证交会或司法部起诉所需花费的大笔费用美国 1994 年证交会提起的行政案件是268 件民事和刑事案件总和是 229 件而全国各地由私人提出的联邦和州证券诉讼案件每年大约 300 件比联邦行政诉讼或者刑事诉讼与民事诉讼的案件的件数还多（5）这反映了投资者对自身利益的关心和维护也有效解决无人诉的起诉主体缺位和证券市场违法行为查处力度不够、究责率低、执法资源缺乏的问题我国证券法律责
