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1、“万国司法考试万国司法考试”中民事诉讼法的对应文档中民事诉讼法的对应文档09 考点基本概念：民、民诉基本原则：基本制度主管与管辖当事人及其诉讼代理人证据诉讼保证措施调解一审：二审再审特殊程序：破产、一审终审、不能适用再审、不能调解、不能适用简易程序、前三程序只能由基层法院管辖基本概念：诉、诉权、基本原则：辩论原则基本制度管辖 8当事人 7证据 5一审执行仲裁：85%法条、15%理论民诉意见、关于民事诉讼证据的诉讼、调解、简易程序的诉讼最高法院、最高检的解释仲裁法的解释、关于陪选的规定民诉法效力：少数民族自治区 报全国人大批准自治洲 报自治省批准、全国人大备案诉讼标的、反诉、诉的种类诉：向法院提
2、出的一种请求诉权：当事人寻求司法保护的权力诉的要素：主体当事人、标的法律关系、诉讼请求诉讼标的、诉讼标的物、诉讼请求的区别：同一法律关系只能起诉一次、诉讼请求可以是多个标的不同于标的物老把垃圾放于他人门口 标的相邻关系反诉：反诉不同于反驳你借了我一百万 我没借 反驳你违约、赔偿 是，你也违约了，你也要赔偿 反诉原告起诉被告、被告反诉原告必须有牵连关系：要么基于同一法律关系，不是同一法律关系，也要有联系必须在举证期限届满前起诉必须是同一法院管辖必须适用同一程序：普通程序普通程序、简易程序 000 简易程序二审中提出反诉：调解，调解不成，另行起诉一般二审终审，为了防止不能再上诉，应该调解再审中被告
3、提出反诉 按一审审判，适用一审、按二审，适用二审诉的种类确认诉讼：肯定、否定给付之诉：物质交付、履行义务（作为、不作为）变更之诉：又称形成之诉甲诉乙违约，要求解除合同变更之诉滥用诉权：主观上故意、重大过失违反诚实信用方式危害他人利益、获得自身利益措施：判为败诉民事纠纷的解决方式非诉讼方式和解、人民调解（居委会、村委会）不是必经程序，无法定效力、公证、仲裁诉讼方式工伤：和解、劳动争议调解、劳动争议仲裁（必经） 、起诉主体：法院、检察院、当事人、代理人、其他参与人（证人、鉴定人）仲裁中没有第三人诉讼参加人：当事人+代理人诉讼参与人：当事人+代理人+其他参与人近亲属：袓父母、外祖父母、孙子女、外孙子
4、女、其他具有抚养、赡养关系的人、父母、兄弟姐妹爷爷奶奶在民诉是近亲属、在刑事不是近亲属程序公证、实体公证同等重要民法、民诉法中， 民诉更加重要司法独立、司法权威公正和效力关系、公正和效力含义司法公正是司法的灵魂和良心基本原则处分原则根本原则（执行程序不能调解，但可以合解）同等原则、对等原则（对外）调解为主 （调解要自愿、合法，调解贯穿于审判始终，除执行程序）检察院监督（事后监督、事后抗诉、再审抗诉，检察院抗诉，30 天内法院审理。检察院抗诉要派人到庭。检察院介入，也可撤诉）支持起诉（支持者必须为单位，被支持者随便）辩论原则（当事人辩论范围限制法院审判范围）当事人没有主张的事实法院不得审判、法院
5、必须采纳没有争议的事实法院必须对当事人提出的证据进行调查、特别程序、程序、 不适用辩论原则基本制度：四项1.和议制度：独任制（审判员一人审理）审判人员包含审判员和陪审员助理审判员由院长任命，不能当审判长。只能由审判员当审判长适用于简易程序和特别程序但特别程序并不全部都是独任制.选民资格、重大疑难案件除外只适用于基层法院及其派出法庭二审、发回重审、再审都得组成合议庭合议庭：由三个以上的人组成陪审员适用：一审组成合议庭，陪审员可以参加；二审组成合议庭，不允许陪审员参加，只能是审判员；二审发回重审，要另行组成合议庭，原合议庭回避；由院长、庭长参与审判的，院长、庭长担任审判长， 再审，一审按一审，二审
6、按二审合议庭评议适用少数服从多数。都得签名再审只能由审判员组成合议庭，错二审发回重审的应当另行组成合议庭，对对于特别程序，陪审员不能参加，对中院一审时，合议庭可以由陪审员组成，二审时，只能由审判员组成陪审制英美国家陪审团：大的由 23 人组成，小的由 12 人组成陪审团只认定事实问题，法官解决法律问题陪审团认定有罪、无罪，法官量刑陪审团不懂法律，法官来指导我们的陪审员和审判员的职能相同，共同认定事实问题，共同解决法律问题陪审员适用于一审，除去简易程序重大影响：涉及群体利益涉及公共利益人民群众广泛观注的其他当事人申请：民事是被告、原告；行政是原告但一般当事人都不申请，因为不了解。一般是法院主动性
7、一般法院征得当事人同意视为当事人申请法院适用陪审制必须经过当事人同意。这个“当事人”即民事是原、被告，行政是原告通知后，五天内申请独任制与陪审制独任制：法官一个人审理，适用一审、基层法院陪审制：适用一审、但并不限于基层法院；二审、发回重审，可以适用；再审，分情况陪审员人数不能少于合议庭的三分之一七个人至少得有三个陪审员，但不能有七个人，因为陪审员不能当审判长陪审员的年龄：满 23法官、检察官也要满 23 岁一个人通过司法考试，工作几年可以当法官、检察官：本科工作满中院基层两年、高院、最高院三年；硕士、博士一年、二两公证员：2565律师：律师法没规定，无行为能力、限制行为能力人不能作律师。因此，
8、最小 16 岁陪审员一般大专以上文化。禁止：1、人大常务委员（是立法者） （人大代表可以） ，公、检、法、司人员（税务局可以、警察不行， ） ，律师2、 因犯罪被处罚（故意、过失）和法官、检察官相同一个人故意伤害被免于处罚，可不可以当法官，可以法官、检察官、陪审员，都不可犯罪，包括故意、过失律师：因犯罪处罚不可以，过失犯罪除外过失犯罪可以当公证员，除职务过失犯罪被开除人大常委会任命，任期五年人民法院在开庭前七天，产生陪审员电脑生成等方式产生陪审员名单中院、高院没有陪审员名单，从基层法院中调取专业陪审员从有专业知识中的陪审员中抽取陪审员不懂法律，基层法院同司法局进行培训合议庭 由承办法官 发表意
9、见，由法官陪审员与合议庭发生冲突时，可以交由陪审员可以建议把陪审员也要签名陪审员也适用回避陪审员不是法官，但要遵守法官职业道德陪审员还由法院发工资，但原单位工资不变二：回避制度回避对象：审判人员、书记员、鉴定人、翻译回避理由：当事人或当事人代理人的三代以内血亲和姻亲有利害关系的：本人和近亲属有其他关系，可能影响公正审判的：法官、检察官的回避法官的老婆是被告单位的职工，此法官要回避法官是被告的前妻，需要回避法官的老婆是被告的大学女朋友法官的老婆是被告的情人律师回避问题，一般没有，但与当事人有利益冲突的一个人从法院、检察院不干了，两年内不能代理辩护。以后都不能在原法院代理辩护权一个法官在法院当任职
10、期间，他的配偶、子女做律师的不能在此法院代理诉讼；其他近亲属的律师可以代理诉讼，但法官要回避当事人及法定代理人、委托代理人都可申请回避行诉中，辩护人不可以申请回避法院也可要求回避回避什么时间提出：何时发现，何时提出。法庭辩论终结前提出，没有提出的，上诉，请求撤销原判，发回重审。被申请回避的人要暂时停止工作，采取紧急措施的除外，如财产保全、证据保全、先于执行、罚款、拘留等强制措施回避的决定：院长回避，由审判委员会；其他人回避由院长决定书记员、鉴定人、翻译，在民诉是审判长；在行诉是院长决定如果书记员、鉴定人、翻译是是公安局、检察院，由聘请方负责人决定法院的由院长决定是检察院的由检察长可要求复议，复
11、议不服，申请再三：两审终审不能上诉：一，最高院一审二，特别程序三，裁判四，调解四：公开审判员不公开审判：国家秘密，个人隐私权；商业秘密（民诉，可以不公开；行诉，应当不公开）没年龄规定，但行诉有宣判一律公开：管辖主管：确定法院或其他分工管辖：法律规定、裁定、主管：平等主体财产关系、人身关系纠纷人民调解委员会调解，不是必经程序，不具法律效力，但有合同的性质和劳动争议仲裁的关系劳动争议调解委员会（不必经） 、劳动争议仲裁（必经程序，不服，15 天起诉） 、向法院起诉和仲裁法中仲裁关系排斥当事人有仲裁关系，不能到法院起诉。 只有无效时，才可起诉民诉和仲裁关系，非常重要区别、监督、联系区别：一、审理组织
12、性质不同二、自愿程度不同 书面协议 无需双方同意三、是否公开四、效力五、六、七、灵活度不同级别管辖（2000 万以上规基层，以上规基层以上，如果原来 1800万，后增至 3000，法院不变）地域管辖：原告就被告高院，标的额问题，两亿以上北京、上海、广东、江苏、浙江一方住所不在本辖区，涉外，涉港、澳、台，标的额一亿其他省份少一些二、中院北京、上海、广东、江苏、浙江标的额五千万以上,至二亿一方住所不在本辖区，涉外等式为两千万其他是两千万、八百万婚姻、继承、家庭、物业、损害赔偿、交通事故、劳动争议、群体性案件一般归基层重大疑难、新类型、在法律上有疑义的案子可以交给上级法院专门管辖的 涉外、知识产权按
13、军事法院双方都是军人或是军队内部单位重大涉外归中院，重大涉港、澳、台比照涉外本辖区有重大影响的最高法院指定的：海事、海商法院海事、海商法院相当于中级法院专利纠纷归中院，较大市的中院（省会市、国务院批准的较大市）经国务院批准也可由基层管辖、最高院全国重大影响认为应当管辖的地域管辖一般地域管辖：原告就被告（住所地，居住地（连续居住满一年，看病除外） ） （营业地、办事机构所在地） （户口迁出，还没落户，满一年，归迁入地；不满一年，归原住所）被告就原告：只能归原告：1、在中国领域内没有住所的身份关系诉讼涉外离婚，只要一方在中国境内，一定可以适用中国法律。如果上诉，中国人 15 天，外国人 30 天。
14、不是看国籍，关键看住所地。外国人在中国领域内居住的2、下落不明人的身份关系妻子失踪，丈夫要求离婚，向原告所在地起诉。人民法院要宣告失踪 60 天3、被劳教、被监禁（没时间限制） ，除双方都被劳教、监禁，看被告被劳教、监禁时间，不满一年的，双方均可：几个被告不在同一辖区的不动产由不动产所在地港口由港口所在地管辖继承中，被继承人死亡时的住所地或者主要遗产地一个人死了，主要遗产地和不动产地有冲突，按案件的性质来确定。以上三者相对立，只能选一种合同合同归被告住所地、合同履行地1、约定履行地，双方住所都不在履行地，但未履行，归被告但若有一方在履行地，按履行地实际履行地与约定履行地不一致的，按实际履行地。
15、若只是部分履行，则为约定地加工承揽、财产租赁、融资租赁，有约定按约定，没约定按协议管辖按选择为准当事人可以约定：被告所在地、原告所在地、合同签订地、标的物所在地、合同履行地协议，1、只针对合同必须书面形式从五个中选一个，两个无效（选择两个或两个以上仲裁协议，当事人能达成补充协议的，选择一个，则有效；无补充协议的，无效）不得违反级别管辖、专属管辖规定国的管辖限于合同，国外不限于合同国外选择的法院较宽国内、涉外都不得违反专属管辖的规定一个合同，看归谁管辖，首先看有没有协议管辖，有效无效没有协议管辖，或管辖无效，看约定履行地，侵权行为：被告住所地，侵权行为发生地、结果地都有管辖权产品质量不合格，产品
16、制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地都有管辖权著作权、商标权侵权，查封地、侵权行为地、被告住所地新闻侵权，告谁？看是否为职务作品。报社、作者赔礼道歉， ，罚款、拘留， ，追究刑事责任产生了违约和侵权竞合没有管辖权驳回起诉，不是移送管辖运输案件铁路运输合同或侵权纠纷归铁路部门管辖运输合同归始发地、目的地、被告住所地管辖铁路、公路、归事故发生地，传播最先到达、最先降落地，被告住所地管辖海事、海商船舶最先到达地侵权行为地：碰撞在碰撞发生地救助在救助地海水离散地只有碰撞有被告住所地被告不能管：专属管辖移送管辖受理后没有管辖权几个法院都有管辖权，最先立案的法院有权管辖立案和受理法院受理后，发现没有管辖权，即移送但尚未受理的，则不予受理只能移送一次，被移送法院不可拒绝管辖权转移一个案子本该归下级法院审理，可移送给上级法院本该归上级，也可以给下级（但在行诉不行）移送管辖，移送管辖牵连管辖：合同签订地、履行地、标的物所在地、财产地、侵权行为地、只要有一个在中国，中国就有管辖权应诉答辩以答辩为
