《法律法规学习 第1-4讲 刑法(周海营)-20131223-26》由会员分享，可在线阅读，更多相关《法律法规学习 第1-4讲 刑法(周海营)-20131223-26（15页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、12014年刑法学授课讲义年刑法学授课讲义周海营1第一讲第一讲 刑法概说（刑法论）刑法概说（刑法论）一、刑法概述（一）刑法的概念：（一）刑法的概念：以国家名义规定什么样的行为是犯罪和应给犯罪人何种刑罚处罚，以有效地对付犯罪和预防犯罪。（二）刑法的形式：（二）刑法的形式：常识认知（E司考互动课堂）：1.刑法典2.单行刑法。至今单行刑法只有一个：1998年12月全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法外汇犯罪的规定。3.附属刑法（三）刑法的任务（三）刑法的任务（第2条）：保护法益。（四）刑法的机能（四）刑法的机能1.行为规制机能：指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。即对于一定的犯罪，
2、在刑法中规定施加一定的惩罚措施，以此来明确国家对该犯罪的规范性评价。在此意义上，刑法既是行为规范，也是裁判规范。2.法益保护机能：指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。犯罪的本质是侵犯法益，因此刑法的最终目的应当定位于保护法益。3.人权保障机能：指刑法具有保障公民个人的人权不受国家刑罚权不当侵害的机能。在此意义上，刑法既是善良公民的大宪章，也是犯罪人的大宪章。（五）刑法的简图（五）刑法的简图概述总则 犯罪刑法 刑罚分则分则二、刑法基本原则易错提示：易错提示：刑法基本原则不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。 1 2007级北京大学研究生院，邮箱2（一）罪刑法定原则（一）罪刑法
3、定原则(第3条)：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。1.思想渊源与基础:（1）思想渊源：三权分立学说与心理强制说；（2）思想基础：民主主义与尊重人权主义。2.基本内容：（1）形式层面：成文法主义（行政行政规规章章不得规定刑罚，习惯习惯法、判例法、判例不能作为刑法的渊源），又称成文的罪刑法定；禁止重法重法(不利于行为人的事后法)溯及既往，又称事前的罪刑法定；禁止不利于行不利于行为为人人的类推解释，但并不禁止不禁止扩扩大解大解释释， ，又称严格的罪刑法定；禁止绝对的不定（期）刑。 （2）实质层面：禁止处罚不当罚的行为；禁止不均衡、残虐的刑罚；明确性原则。此三项加上形式侧面的第项要求，合称确定
4、的罪刑法定。例：例：“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_的罪刑法定）；（2）排斥习惯法（_的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（_的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（_的罪刑法定）。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？(10-1)A事前成文确定严格B事前确定成文严格 C事前严格成文确定D事前成文严格确定3.刑法的解释效力：立法解释司法解释学理解释例：例：立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。司法解释也具有法律效力，当
5、司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？（2008-卷二-20）A.第句正确，其他错误B.第句正确，其他错误C.第句正确，其他错误D.第句正确，其他错误司法部答案：（司法部答案：（ ）解释的理由： 文理解释。这是指根据文法、语法等来论证解释后的含义是否属于刑法用语可能具有的含义。 3体系解释。这是指根据体系逻辑来论证解释后的含义能否在刑法体系中协调合理。 当然解释。这是指根据形式逻辑来论证解释后的含义是否符合当然道理。在论证出罪时举
6、重以明轻（重的行为都无罪，轻的行为更应无罪），在论证入罪时举轻以明重（轻的行为都是犯罪，重的行为更应是犯罪）。解释的技巧： 扩大解释（又称扩张解释）。这是指对用语解释后的含义大于字面含义，但该含义仍处在该用语可能的含义范围内。例如，将自动取款机解释为“金融机构”，就是对“金融机构”的扩大解释。 缩小解释（又称限制解释）。这是指对用语解释后的含义小于字面含义。 反对解释（又称反义解释）。这是指根据用语的正面表述，推导出其反面含义。例：例：关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（2009-卷二-1） A将盗窃罪对象的“公私财物“解释为“他人的财物“，属于缩小解释 B将刑法第一百七十一条出售假币
7、罪中的“出售“解释为“购买和销售“，属于当然解释 C对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释 D将信用卡诈骗罪中的“信用卡“解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡“，属于类推解释 司法部答案：（司法部答案：（ ）（二）平等适用刑法原则（二）平等适用刑法原则(第4条):刑法面前人人平等。其基本内容可分为四方面：平等地保护法益；平等地认定犯罪；平等地裁量刑罚；平等地执行刑罚。易错点提示：易错点提示：平等适用刑法原则并不排斥必要的差别。（三）罪刑相适应原则（三）罪刑相适应原则（第5条）：刑罚的轻重应
8、与犯罪的轻重相适应。罪刑相适应原则的实质，是以客观行为的侵害性与主观意识的罪过性相结合的犯罪危害程度，以及犯罪主体再次犯罪的危险程度，作为量刑的尺度。亦即，刑罚既要与犯罪性质相适应，又要与犯罪情节相适应，还要与犯罪人的人身危险性相适应。三、刑法适用范围：空间+时间（一）刑法空间效力：（一）刑法空间效力：属地管辖原则为主兼采其他原则1.对国内犯的适用原则对国内犯的适用原则属地属地原则原则（第6条）(1)“领域”的含义，既包括领陆、领水与领空，关键的是还包括我国领域的自然延伸即不论何地只要悬挂我国国旗的船舶与航空器，就属于我国领域内不论何地只要悬挂我国国旗的船舶与航空器，就属于我国领域内。(2)属
9、地原则之“地”既包括行为地也包括结果地，而且二者只要具备其一即可。易错点提示：未遂犯的情况下易错点提示：未遂犯的情况下，行为地行为地和行为人希望结果发生地、可能发生结果之地希望结果发生地、可能发生结果之地4，都是犯罪地。在共犯场合共犯场合，共同犯罪行为有一部分共同犯罪行为有一部分发生在我国领域内或者共同犯罪结果共同犯罪结果有一部分有一部分发生在我国领域内，就认为是在我国领域内犯罪。(3)法律有特别规定的除外：四种。重点掌握（第11条）：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。” 2.对国外犯的适用原则对国外犯的适用原则（1）属人管辖原则（第7条）：一般公民轻罪轻罪可以不予追
10、究，但国家工作人员和军人一律适用。（2）保护管辖原则（第8条）：三个条件。第一第一，所犯之罪必须侵犯了中华人民共和国国家或者公民的利益；第二第二，所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑；第第三三，所犯之罪按照犯罪地的法律也受处罚。（3）普遍管辖原则（第9条）：四个条件。第一第一，该行为系危害人类社会共同利益的犯罪；第二第二，我国是有关公约的缔约国或参加国；第三第三，我国国内刑法也规定该行为是犯罪；第四第四，犯罪人在我国领域内出现。易易错错点点提提示示：根据普遍管辖原则行使管辖权时，定罪量刑的根据是国国内内刑刑法法，而非国际条约。3.对外国判决的消极承认对外国判决的消极承认（第10条）
11、：凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然（ ）依照本法追究；但是在外国已经受过刑罚处罚的，（ ）免除或者减轻）免除或者减轻处罚。例：例：关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？(07-51) A甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑 事管辖权 B隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座 位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法 C中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是 中国缔结或者参加的国际条约 D外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪
12、的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最 低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法 司法部答案（司法部答案（ ）（二）刑法的时间效力（二）刑法的时间效力（第12条）：“从旧兼从轻”1 1刑法的溯及力：从旧兼从轻原则刑法的溯及力：从旧兼从轻原则 以适用行为时法（旧法）为原则，以适用审判时法（新法）为例外，只有当审判时的 法对被告人更有利时，才能适用审判时法。其本质在于“从轻”。 易错点提示：易错点提示：刑法溯及力适用的对象只能是未决犯，对于已决犯决犯则则不适用；不适用；跨法继续犯跨法继续犯 、连续犯：如果新旧法都认为是犯罪，追诉时一律适用新刑法。、连续犯：如果新旧法都认为是犯罪，追诉时一律适用新
13、刑法。2 2司法解释的溯及力司法解释的溯及力 司法解释的本质：帮助我们发现法律。故，一、司法解释与现行法之间不存在溯及力司法解释与现行法之间不存在溯及力 问题；二、但是，司法解释之间仍存在溯及力的关系。问题；二、但是，司法解释之间仍存在溯及力的关系。（1）对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释行为时没有相关司法解释，司法解释后尚未处理或5者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。（2）两个司法解释发生替代时两个司法解释发生替代时，即，某一行为在实施时已有相关的司法解释对其做出规范，之后，最高司法机关又就此颁布了新的司法解释，此种情形下，适用哪一个司法解释，依据“从旧兼从轻”的原则
14、解决。刑法生效 A行为 司法解释1 B行为 司法解释297年10月1日 1998年 2000年 2001年 2003年例：结合上图以及本节课学过的知识，下列判断正确的是？（综合题）A A行为必须适用司法解释1B A行为在79年刑法中不认为是犯罪，但97年刑法认为是犯罪，且A行为一直持续到1998年，则应当适用79年刑法C B行为有可能适用刑法解释1D B行为有可能适用刑法解释2答案：（答案：（ ） 第二讲第二讲 犯罪构成（一）犯罪构成（一）一、一、犯罪构成体系理论犯罪构成体系理论行为主体行为主体6危害行为危害行为 （排除：正当防卫、紧急避险等）（排除：正当防卫、紧急避险等） 客观客观 危害结果
15、危害结果因果关系等因果关系等两阶层两阶层 犯罪故意犯罪故意 主观主观 犯罪过失犯罪过失 （排除：责任年龄、责任能力、期待可能性等）（排除：责任年龄、责任能力、期待可能性等）事实认识错误等事实认识错误等二、自然人行为主体二、自然人行为主体（第17条）：特殊身份、特定身份：特殊身份、特定身份1）作为犯罪主体要件的特殊身份，只是针对该犯罪的实行犯实行犯而言，至于教唆犯与帮助犯则不受特殊身份的限制。2)国家工作人员的认定（第93条）国家工作人员的范围：一是国家机关中从事公务的人员；二是国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；三是受国有单位委派到非国有单位从事公务的人员；四是其他依照法律从事公务人员。认定基础：国家工作人员的核心“公务公务”：关系到不特定多数人的利益，并具有裁量性、判断性、决定性的事务，单纯的机械性、体力性活动不是公务。“其他依照法律从事公务的人员”的特征：一是在特定条件下行使国家管理职能；二是依照法律规定从事公务。具体包括：一是依法履行职责的各级人民代表大会代表；二是依法执行审判职
