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1、1最新最新公司法公司法自考复习精要自考复习精要第一章第一章概述概述一、公司法的定义、性质和精髓1、公司法，是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。有形式意义和实质意义之分。形式意义上的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律。我国现行公司法为 1993 年 12 月 29 日八届全国人大常委会五次会议通过，1994 年 7 月 1 日开始实施，并分别于 1999 年 12 月 25 日第一次修正，2004 年 8 月 28 日第二次修正，2005 年 10 月 27 日再次修订后于 2006 年 1 月 1 日实施，共 13 章219 条。公司法
2、理论研究的对象通常是实质意义上的公司法，包括一切有关公司的法律、行政法规以及最高司法机关的司法解释等。2、公司法的性质：a 公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。公司法的调整对象是公司内外的组织关系，公司法作为组织法，具体包括公司的设立、变更和清算，公司的章程、权利能力和行为能力，公司的组织机构、股东权利和义务等；公司是财产的组织形式，公司法还就公司财产的构成、股东参与公司利益的分配等作出规定。公司是以营利为目的的经营组织体，要从事各种管理、交易活动。公司法对公司的组织机构的管理活动进行规范，同时对股票债券的发行、转让等行为进行规范。b 公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法
3、为主。公司法调整公司组织活动，就必须对参与公司活动的各种主体的资格条件、权利义务以及法律责任等作出规定；公司法除规定实体内容外，还就保障权利实现、追究法律责任等程序法内容作出规定。c 公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主。（1）公司法中的规定，即有强制性的，也有非强制性的，但强制性的占大多数。公司法是商法的组成部分，属于私法范畴，但私法活动的主体必须遵守的共同行为规范具有法律上的强制性。（2）公司法体现了国家干预的原则。因为公司的设立和存续不纯粹是个人私事而是与整个社会想联系的，影响着社会生活的各方面。国家通过立法干预，是为了保障社会交易的安全，促进稳定经济秩序。（3）公司负有一定
4、的社会责任。公司应严格按公司法规定运行和经营，否则承担相应的法律责任。（4）公司法也体现了经济民主的原则，对公司不是一味强制。在不违反法律精神、社会利益的情形下，公司仍有许多自主性权利。公司法中有许多任意性条款。对这些条款，公司可以选择适用，也可以放弃适用。是选择适用还是放弃适用，可以由公司章程作出具体规定。d 公司法兼具国内法和涉外法的双重性质，以国内法为主。公司法是国内法，要为维护我国国家利益和保护各市场主体的权利义务服务；同时公司法又是国际经济贸易交往中涉及到的重要法律之一。公司要加入国际市场竞争而需要遵守国际商业惯例和规则；我国要吸引外资，为外国公司直接进入国内市场创造条件。对这些问题
5、的规定，就使公司法具有一定的国际性。3、公司法的精髓（即公司法最有价值即最核心内容）：a 确认股东财产和公司财产分离，使公司具有独立的财产权力。公司法强调出资人出资后，不再对其投入的财产享有直接控制权，仅享有股权，即公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。而公司享有由股东投资形成的独立的法人财产权，可依法对其拥有的财产占有、使用、收益和处分，实现股东财产和公司财产的分离。b 确认股东承担有限责任。股东仅以出资额或所持股份为限对公司承担责任，而公司以其全部资产对公司的债务承担责任。股东有限责任原则的含义是：股东仅对公司负责；股东仅以出资额或所持股份为限负责；股东不对公司的债权人
6、直接承担责任。但新公司法 20 条第 3 款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。2c 确认公司具有法律上的独立人格。这意味着公司具有权利能力和行为能力，能以自己的名义独立享有权利、承担义务，能独立承担民事责任。这种独立的人格表现为：公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏；还表现为独立于股东和其他人（包括自然和法人），也表现为独立于政府。人格的独立性和股东有限责任的结合，是公司作为现代企业的重要标志。但是，公司的独立人格和股东的有限责任，又都是以股东和公司的财产相互分离为前提的。公司因其具有独立财产才具有独立人格
7、；股东因其投资并放弃对公司具体的直接的资产支配权，才享有股东权并享有承担有限责任的待遇。二、公司的定义与法律特征二、公司的定义与法律特征1.公司按一般定义:西方国家的公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。这一定义可以分解成三层意思：a 公司是具有独立法人资格的企业法人，即公司是以法定条件和法定程序成立的具有权利能力和行为能力的民事组织。公司作为法人，必然具备民法通则第 37 条规定的条件，其中最重要的是具有独立的财产并且能够以自己的名义享有民事、商事权利并独立承担民事、商事责任。公司的股东一旦把自己的投资财产投入并转移给公司，就丧失了对该财产的所有权或使用权，从而取得股权，而公司则
8、对股东投入的财产享有完全的、独立的法人财产权。公司独立承担责任是公司法人资格的最终体现，具体包含三点：公司应以它的全部财产对其债务承担责任；公司股东不对公司债务直接承担责任；当公司资产不足以抵偿其债务时，就依法宣告破产，清算结束后未受清偿的债务不再清偿。b 公司是社团法人，即公司是两个或两个以上股东共同出资经营的法人组织。以法人内部组织基础为标准，可将法人分为社团法人和财团法人。社团法人是以社员为成立基础的法人。公司的社团性主要表现为它通常要求 2 个或 2 个以上的股东出资设立。我国公司法在总体上坚持了社团性特征，例外的是一人有限责任公司、国有独资公司，股东唯一，分别为一个自然人、国家授权投
9、资的机构或部门。c 公司是营利性社团法人，即公司股东出资办公司的目的在于以最少的投资获取最大限度的利润。所谓以营利为目的，是指公司必须从事经营活动，其经营活动的目的在于获取超出资本的利润并将其分配给投资者。公司所从事的以营利为目的的经营活动，具有连续性和固定性，即具有营业性的特点。营利性是公司区别于非营利性法人组织的重要特征。在我国，公司是指由股东出资设立的，股东以其全部认缴的出资额或者所认缴的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担独立责任的企业法人（公司的财产与设立时的资本不一致）。包括有限责任公司和股份有限公司。我国民法通则第五十条：有独立经费的机关从成立之日起，具有法人
10、资格。具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。机关法人是指依照法律和行政命令组建的，以从事国家管理活动为主的各级国家机关。机关法人是代表国家从事管理的组织。它们从事管理活动时，是受国家的委托以国家的名义进行，其行为直接体现着国家的意志。在这些活动中，它们往往不以法人的名义而是以国家管理者的面目出现的。只有在它们从事商品交换时它们才以机关法人的资格出现。与其它民事主体处于平等的地位，国家机关是依据法律和行政命令而成立的。“有独立经费的机关自成立之日起具有法人资格”。这就是说，国家机关要成为法人必须具有
11、独立的经费，国家机关的经费是根据其工作需要，由国家和地方财政拨款形成的。由此可见，国家机关取得法人资格并不需要经核准登记，一旦其依照法律或行政命令成立，便具有法人资格。事业单位法人是指从事非营利性的社会公益事业的各类法人事业单位法人是指从事非营利性的社会公益事业的各类法人。如各类学校、科研机构医疗卫生、文化体育等单位。特征是特征是：（1）非以营利为目的从事社会公益活动，这是说这些法人的存在主要是为社会提供公共服务，它们也收取一定的费用，但不应当以营利为目的；（2）拥有独立的财产和经费。依据本条规定，事业单位法人的设立有两种情况：一是具备法入条件的事业单位依法不需要办理法人登记的，从成立之日起具
12、有法人资格；二是依法需办理法人登记的，从登记之日起具有法人资格。但是，哪些事业单位需要进行法人登记，哪些不需要进行法人登记，还有待于法律做出明确的规定。3社会团体法人是指由公民自愿结合成立的从事政治、社会公益、学术研究、宗教等活动的法人。其本质特征是由公民基于某种一致的目标自愿组合成立，而不是依照法律或行政命令成立的，它们不是为了行使某种管理职权，一般也不从事某种具体的社会事业，它们是一定的人基于一定的宗旨或一致的趣味而形成的社会组合。社会团体法人的成立也分两种情况：一种是具备法人条件的社会团体，依法不须办理法人登记的，从成立之日起具有法人资格；另一种是依法需要办理法人登记的，经核准登记取得法
13、人资格。2.公司的法律特征a 合法性：即公司必须依照公司法律规定的条件并依照法律规定的程序设立，公司构成的基本要素为资本、章程和机关，同时也是公司开展合法经营活动的基础；在公司成立之后，公司也必须严格依照有关法律规定进行管理、从事经营活动。b 营利性：公司作为企业，应当通过自己的生产、经营、服务等活动取得实际的经济利益，并将这种利益依法分配给公司的投资者。强调公司以营利为目的，并不否定公司应承担的社会责任，不能把追求营利与社会利益对立起来。c 独立性：公司是具有法人资格的企业。新公司法第 3 条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限
14、责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。“但新公司法 20 条第 3 款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。我国民法通则规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承当民事义务的组织。3、公司构成的基本要素（1）资本。这是投资者即股东投入公司作为经营基础的资金。公司章程必须明确记载由全部股东出资构成的财产总额。（2）章程。这是记载公司组织及行动的基本规则的文件。它向社会公开声明公司宗旨、资本数额、股东的权利义务以及一系列为公众了解公司
15、所必须的内容。公司章程是由股份有限公司的发起人或有限责任公司的设立人全体共同制定。有限责任公司中的国有独资公司，其章程的制定在新公司法第 66 条规定有两种制定方式：一种是国有资产监督管理机构制定；一种是由董事会制定，报国有资产监督管理机构批准。一人公司的章程制定是由股东一人制定制定公司章程是多人的共同行为，须经全体制定人一致同意。公司章程应当采用书面形式，全体制定人在公司章程上签名盖章，公司章程才能生效。但是，仅此而已，无需登记才生效。A 公司章程的效力范围。新公司法第 11 条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。“（注意，公司章程
16、对公司员工和公司债权人、债务人并不具有约束力）。B 公司章程的变更。原则上公司章程所记载的事项，不论是绝对记载事项，还是任意记载事项，均可变更，但要遵循以下原则：第一，不损害股东利益；第二，不损害债权人利益；第三，不妨害公司的一致性。公司章程的修改是重大事项，要经过出席股东会或股东大会的股东所持表决权的 2/3 以上通过。（3）机关。这是能就公司事务对外代表公司的法人管理机构。此处的“公司机关”是指公司执行机构和监督机构，具体就是董事机构及其聘请的经理、监事机构。4、公司的名称和住所A、公司名称是公司在生产经营活动中区别于其他民事主体的人格特定化的标记，它是公司章程的必要记载事项之一，也是公司设立的必要条件。公司名称具有惟一性，一个公司只能有一个名称。公司名称的命名受到公司法等相关法规的限制，主要有以下内容：（1）一个标准的公司名称中应当包括四方面的内容：公司类型。有限责任公司名称中须含有“有限责任公司“的字样，凡是股份有限公司，则其名称中必须包含“股份有限公司“的字样；公司注册机关的行政级别。根据我国的现行规定，在同一登记机关的辖区内，同行业的企业
