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1、1金融集团滥用市场支配地位行为及其规 制初探【摘要】伴随着金融业综合经营在世界范围卷土重来，金融企业集团化已经成为主流趋势。在市场规律和政府偏好双重作用下，金融集团极易形成市场优势地位并在制度缺失背景下滥用其市场支配地位。由于金融集团规模巨大实力雄厚，所以其滥用市场支配地位行为对市场竞争机制危害极大，需要反垄断规制。本文主要探讨了金融集团市场支配地位的形成、滥用的行为表现以及反垄断规制的相关问题。 【关键词】金融集团（化）；金融业综合经营；市场支配地位滥用；反垄断法规制 【正文】 一、 金融集团及其市场支配地位界定 （一）金融集团的法律含义 金融集团（Financial Conglomerat
2、es）和金融集团化（Financial Conglomeration）是市场规律下银行保险证券等金融业务综合经营甚至金融资本与工商资本跨业融合的必然产物。1国际上，1999 年在亚洲金融危机余波未平之际，美国花旗银行和步行者集团实现金额高达 730 亿美元的合并，将金融集团形式推向高潮； 2008年 1 月，我国银监会、保监会正式签署关于加强银保深层次合作和跨业监管合作谅解备忘录，银保相互投资开闸，商业银行与保险公司合作开展保险联合借记卡、住房抵押贷款配套保险等业务；此外，商业银行与证券公司合作开展银证转账、股票质押贷款等业务；保险公司与证券公司合作开展投资连结保险等业务。2008 年25 月
3、，中国人民银行表示长三角有条件的金融机构可以积极进行金融综合经营的试点。我国已经出现了商业银行与工商企业的相互参股，如上海橡胶轮胎集团、长江计算机集团等 28 家企业集团向交通银行入股，占该行股份数的 50%以上；同时，交通银行也向宝钢集团投资入股。2我国金融综合经营和金融集团化已然兴起3。那么，何谓金融集团？根据欧盟于 2003 年 11 月生效的 2002/87/EC 号金融集团监管指令，金融集团是指符合下列条件的企业集团：（1）集团的总公司是被监管的金融机构，或集团中至少有一个子公司是被监管机构；（2）如集团的总公司是被监管机构，该总公司可以是金融机构的母公司，也可以是金融机构的参股公司
4、，或是与金融机构通过合同、章程达到统一管理的公司，或管理、监督人员的主要部分与金融机构的同等人员相互兼职的公司；（3）如集团总公司不是被监管机构，集团的业务应主要为金融业务；（4）集团中至少有一个机构为保险业机构，并至少有一个机构为银行业或投资业务机构；（5）集团的保险业务总量以及银行或投资服务业机构的业务总量都是重要的。根据该指令的定义，金融集团的任一个子集团满足上述条件也应当视为金融集团。4这是迄今为止，对金融集团所做的最为完整、且具有法律效力的定义。 实际上，金融集团是金融业务综合经营和产融资本跨业经营以及混合合并的产物。金融集团化不同于企业的横向合并（Horizontal Merger
5、）和垂直合并（Vertical Merger），即金融企业集团化不是生产相同或类似产品公司之间的合并，也不是互为供应商的经营者的集中，而是在一个集团企业即控股公司之下多个金融法人企业综合经营甚至金融与非金融法人企业跨业经营组成的公司群体。各企业间通过相互持股、共同被控股以及人事兼任等方式形成紧密联系、拥有共同利益、彼此影3响重大的金融企业集群，协同提供多元服务和多种经营。 金融集团资源整合的优势在于集团核心竞争力加强。但是金融集团的资源整合不仅给金融监管带来重重困难，同时，其在市场竞争中的垄断优势不断扩大，给市场竞争秩序带来潜在威胁或现实破坏。发达国家对金融集团在金融监管之外的反垄断规制有着较
6、为成熟的法律理论和实践5。近 20 年来我国本土金融集团发展迅速，6尤其在中国加入 WTO 之后，国外金融大鳄逐渐加快进入中国市场，为了借重本土资源的优势，并购我国中小型银保企业已成潮流，但相伴而生的限制竞争尤其是滥用市场优势地位的现象日趋普遍。虽然金融领域具有较强的外部性，其竞争不应当过于激烈，但并不意味着放任垄断力量在金融领域过度发展和滥用。我国对金融集团进行反垄断法规制势在必行。正如美国联邦储蓄委员会前主席格林斯潘 1998 年 6 月 16 日在美国国会作证时所指出的：“培育竞争和创新对于繁荣经济至关重要”。 （二）金融集团市场支配地位及其认定的一般理解 我国反垄断法中的市场支配地位（
7、Market Dominant Position），又称市场优势地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。我们应该明确，经营者市场支配地位本身并不必然“有罪”，只有当拥有市场支配地位的企业滥用支配地位的情况下才会产生消极影响，主要表现在： 扭曲竞争机制，剥夺中小企业的平等经济机会，阻碍技术进步；以社会利益的损害为代价维持优势企业的高额垄断利润，助长不劳而获的获利动机；促使优势企业在缺乏竞争压力的情况下，消弭进取心和创新意识。 4在竞争法理论中，对于市场支配地位的认定，人们讨论过市场绩效、市场行为和市场结构等几
8、种标准。7但根据实践，竞争是否存在，基本上取决于市场的结构，它是世界各国认定企业市场支配地位的重要标准。一些国家的反垄断法明文规定，企业的市场份额达到一定标准，即被推定为具有市场支配地位。如德国反限制竞争法规定，如果一个企业占有不低于三分之一市场份额，就推定其具有市场支配地位。8美国反托拉斯法的实践也充分说明了市场结构在认定市场支配地位过程中的重要性，市场份额是判断被告是否具有垄断力的最好的证据。9我国反垄断法第 17 条列举了推定具有市场支配地位的具体情形。10在经济快速发展、市场行为多变的今天，列举不能穷尽所有的可能性，于是立法者们便在列举基础上加上兜底条款。该规定同样体现了立法者的市场结
9、构的考察视角，承袭了德国反限制竞争法的规定。 具体到金融领域中，由于金融资产与工商资产的共同逐利性以及信息优势等原因，金融机构往往更容易对外扩张并进行相互联合。11近年来随着世界范围内金融混业经营和产融跨业融合趋势的兴起，美英德日等许多发达国家对于金融集团的发展和扩张往往采取积极鼓励的态度，而相对放松了对金融集团市场力量集中和市场支配地位滥用的规制，从而使得一些诸如花旗集团、汇丰集团、三菱集团、瑞穗集团、国际荷兰集团等超大型金融集团不断涌现。这些金融集团通过其雄厚的资金和庞大的金融服务网络，不仅占据着本国金融市场极大的市场份额，而且还将其触角伸向全球各地，在全球金融市场中也占据支配地位。12在
10、国内，2006年招商银行的信用卡中国内卡业务的市场占有率为 42。然而，依据我国反垄断法， “一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的”就不可能对其发起反垄5断法调查。对于可能的损害竞争也不能进行有效的抑制，这不能不说是一个遗憾。 在金融集团领域，市场支配地位的含义有所不同。因为以常规的从商品市场中产生和发展起来的概念不应该也不可能完全在金融服务领域直接适用。在金融集团领域，市场份额的标准是立法者首先予以采用的。不过，在市场份额方面的法律规定似有不足。就市场结构方案而言，市场份额的重要性是不言而喻的。一个市场份额达到了 50%的企业，只有在根据其他因素可以明确地作结论时，市场上仍然存在着强
11、度足够的残余竞争，方可不被视为占市场支配地位的企业。在另一方面，一个市场份额占 25%的企业，只有当其他因素明确地说明，该企业的竞争对手仅占有一个相对弱的市场地位时，方可被视为占有市场支配地位。13然而，在反垄断实践中，市场份额基本上是对企业过去竞争力的说明，而不能确定企业以后的市场地位。14随着市场情势的变化，企业的市场份额可能会发生改变。并且，从更严谨的角度考虑，这个市场份额应当是一个相对的市场份额，即相对于相关市场上的竞争者的市场份额以及交易相对方的市场份额而言。因为，仅仅孤立地根据一个企业的市场份额，不能充分证明该企业的市场影响力大小，其竞争者的市场份额也或多或少地影响着这个企业的市场
12、影响力。例如，一个银行集团的市场份额占到了 60%，这个时候，如果市场上的其他竞争者的市场份额均在 5%以下，那么显然这个企业在相关市场上占有绝对的优势；但如果有竞争者的市场份额占到了 30%甚至更多，则这个企业的优势就不那么明显。此外，如果交易相对方的影响力很大，会在很大程度上抵消销售商的影响力。所以，要把一个企业的市场份额放在与相关市场的竞争者以及交易相对方的市场份额的总的关系中来考察，才能对该企业的市场影响力进行正确的评价。所以，确定市场支配地位，还必须同时考虑其他可以说明企业的竞争地位的因素。具体包括：对新的竞争者进入市场6设置的障碍。进入市场的障碍越高，企业相对于潜在的新的竞争者受到
13、的保护程度就越强。企业转向生产其他产品的可能性。企业转产的灵活性越大，该企业对其客户的依赖性就越小。交易对手转向其他企业的可能性。交易对手的选择性越小，该企业对市场的影响就越大。 简而言之，企业的市场支配地位应当是建立在对企业和对整个市场众多因素进行一揽子评价的基础上的，但是市场份额在市场支配地位的认定中仍然具有决定性的意义。所以，在金融集团领域，就市场结构而言，不能一味地过度保护，应该适当降低市场结构的比例，对于金融集团的垄断行为采取更为严厉的态度，以保证市场竞争秩序。这是从静态的方面来说。就动态的视角而言，应该对市场准入的障碍和竞争对手的他向选择进行必要的考察，以做出科学的决策。 二、 金
14、融集团相关市场界定 相关市场（Relative Market）（也称特定市场）的概念首先出现于美国反托拉斯法判决中，是指作为竞争主体的企业从事经营活动、开展市场竞争的市场范围，对这个范围的确定被称为相关市场的界定。相关市场又分为相关产品市场和相关地理市场，欧盟法院又进一步确定了相关时间市场。金融集团是否具有市场支配地位取决于相关市场的认定。 （一）金融集团的产品市场 产品市场是指与被告的产品进行有效竞争的商品或服务的范围。确定产品市场的基本原则是，只有相同或相似的产品才属于相关的市场。所谓相似，并不是指产品物理、化学或技术上的同一，而是指产品市场就是由“具有相当程度的可替代7性的产品组成的”。
15、15产品之间是否具有可替代性，可以从需方替代性与供方替代性两方面进行分析：第一，需方替代性从消费者的角度看，如果不同生产者的产品在原则上都同样适用于某个确定的使用目的，即可以满足一个确定的需求，那么，它们相互就可以替代，并属于同一个产品市场；第二，供方替代性任何一种产品的生产者都可能利用现有的技术、设备在很短的时间里，转产其他产品，给该相关产品市场的原有竞争者带来更大的竞争压力。供方替代性就是从这种有可能的、潜在的投入市场上的竞争中来分析判断相关产品市场的。 在金融集团化背景下，金融产品的研发是金融集团在市场竞争中十分借重的。为了规避产品市场的传统界定和增强企业核心竞争力，产品研发都体现出差异
16、化的趋势，尤其是在保险产品市场和个人理财产品市场，琳琅满目的产品更是推陈出新。所以，我们在对金融集团在相关市场中取得市场支配地位的认定中，必须对产品市场的含义做出更为严格的界定。 一般来讲，金融市场是指以金融资产作为交易对象而形成的供求关系及其机制的总和。16金融市场的分类依据不同的标准有不同的分类。按照标的物可以划分为货币市场、资本市场和外汇市场、黄金市场；按照中介特征可以划分为直接金融市场和间接金融市场；按照交割方式可以分为：现货市场和衍生市场等等。17但是，从规制滥用市场支配地位的角度来讲，并非所有的划分都有意义。按照中介特征和交割方式的划分以及发行和流通特征的划分对于企业在相关市场的支配地位的认定过于宏观，取得支配地位的难度也非常大，如果采用这类划分，对于金融集团市场支配地位滥用的认定就过于宽松，不利竞争秩序的维护。按照标的物的划分方法比较适中，不至于过于宏观，而且在具体认定和相关功能以及外部特征8方面更加明显，有利于执法的便利和执法成本的降低。 （二）金融集团的地
