美国公司法的最新发展及其影响

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1、 美国公司法的最新发展及其影响美国公司法的最新发展及其影响评评萨班尼斯萨班尼斯奥克斯利法案奥克斯利法案 蔡祖国 (2003-1-29) / 已阅 10141 次美国公司法的最新发展及其影响评萨班尼斯奥克斯利法案（The SarbanesOxley Act of 2002， 以下简称新法案）蔡祖国一、新法案出台的历史背景 911 事件是美国多事之秋的发端。危机开始在华尔街蔓延。 2001 年 12 月 2 日，安然公司美国最大的天然气采购及出售商，2000 年总 收入超过 1000 亿美元；2000 年财富500 强排名第 16 位；连续四年获财 富杂志“美国最具创新精神的公司”称号根据美国破产

2、法第十一章 规定，向纽约破产法院申请破产保护，创下了美国历史上最大宗的公司破产纪 录。 安然的破产源于它本身就是一个被炮制出来的神话。由于涉嫌欺诈，美国证券 交易委员会（以下简称 SEC）开始对安然公司进行调查。到去年底，安然公司 虚报近 6 亿美元的盈余和掩盖 10 亿多美元巨额债务的问题彻底曝光。之后，安 然的股价一泻千里，最终不得不申请破产。这其中，令人感到震惊的是，安然 公司在 SEC 对其展开调查后销毁大批文件，包括许多有“机密”字样的审计文 件。而且作为全球五大会计师事务所之一的安达信竟然也在同时销毁了数千份 与安然有关的文件。因此，安然的破产犹如一磅重弹投向了美国的资本市场， 极

3、大的打击了尚未从 911 事件中恢复过来的美国人的信心。 2002 年 6 月，就在安然丑闻的烈火在投资人心里徐徐熄灭之时，世界通讯、乐 施两桩会计丑闻重新冒出了水面。6 月 25 日，在 SEC 的调查步步紧逼之下，美 国第二大长途电话和数据公司世通公司承认，在过去一年多时间里运用不当 的会计手段隐瞒了 38 亿美元的支出。7 月 21 日，由于负债达 300 多亿美元， 世通公司向纽约南区美国地方法院申请破产保护，从而成为美国历史上最大的 一桩公司破产案（其资产是安然公司的两倍）。 6 月 28 日，世通丑闻传出不到三天，美国办公设备巨人施乐公司承认，过去五 年中公司夸大营业收入 64 亿

4、美元。继世通之后，美国第四大通信运营商 Quest 通信也涉嫌虚报营业额 14 亿美元。 世通、施乐等的财务欺诈行为表明，安然事件不是偶然的、孤立的。仅仅在今 年第一季度，SEC 就调查了 64 宗会计和财务报告案，一些大公司的违规行径纷 纷暴露在阳光下，除上述公司外，会计行业有安永、毕马威、普华永道等世界 级会计事务所；金融行业有美林、瑞士信贷第一波士顿银行等世界级的投资银 行；高科技行业有朗讯公司、Network Associates 公司、环球通讯公司、 Adelphia 公司、Tyco 公司等。一系列的公司欺诈事件，不仅严重打击了美国投 资者和消费者的信心，导致股票价格暴跌。有报道说，

5、美国股市价值最近缩水 约 3 万亿美元。而且也充分暴露了美国公司治理制度的缺陷。 乱世要用重典，干预要切中要害。面对着自 20 世纪 30 年代以来最严重的诚信 危机，美国政府再次动员包括国会、总统、司法在内的最高权力机构，启动紧 急立法机制，强化执法力度。 安然申请破产后，美国司法部、劳工部、SEC 和国会的至少 10 个委员会开始着 手对该案展开全面调查。其他涉嫌欺诈的公司也遭到政府机构的调查。相关责 任人员及公司相继已被司法部等政府机构和投资者告到法庭，以追究其刑事责 任和民事责任。 世通公司丑闻曝光后，正在出席西方八国首脑会议的布什总统严厉谴责这一事 件是“胆大妄为”，是有关人员严重不

6、负责任的结果。他表示美国政府要对此 事进行全面调查，并且要把有关人员绳之以法。其他政府要员和国会议员也纷 纷发表讲话，表示将严惩公司财务欺诈犯罪。 6 月 27 日，美国 SEC 发出 4460 号指令，强制性要求上市公司主要财务官按 照证券交易法 21（a）（1）条款递交一份书面申明，所有主要管理者必须宣誓 保证公司最近提供的财务报表的真实完整性，或解释为什么报表有不正确的地 方。否则，将面临最高可达 20 年监禁的牢狱之灾。SEC 还要求，全美 947 家营 业收入超过 12 亿美元的上市公司，它的首席执行官（CEO）和首席财务官 （CFO），原则上须在 8 月 14 日之前提交该宣誓文件

7、。 7 月 9 日，布什总统在华尔街发表演讲，他许诺美国政府将结束这些伪造账目、 掩盖实情、违反法律的情况，并提出了十点建议。这些建议基本上为新法案所 吸收。 与此同时，国会也加快了立法步伐。7 月 15 日，经过六天的激烈辩论，共和党 控制的众议院以 423 票对 3 票、民主党控制的参议院以 99 票对 0 票通过了新的 公司改革法案。由于该法案是由民主党议员萨班尼斯和共和党议员奥克斯利共 同起草并提交国会表决的，故又称萨班尼斯奥克斯利法。 7 月 30 日，布什总统签署了新法案。二、新法案的主要内容 新法案针对上市公司增加了许多严厉的法律措施，成为继 20 世纪 30 年代以来 美国经济

8、大萧条以来，政府制定的涉及范围最广、处罚措施最严厉的公司法律。新法案的主要内容涉及以下几个方面：1加强上市公司董事及高层管理人员的责任。 1）明确规定了上市公司 CEO 和 CFO 对财务报表的书证要求：新法案要求上市公 司 CEO 和 CFO 对公司向 SEC 提交的定期报表的真实准确性提供书面保证。第 302 条和 906 条分别在民事和刑事方面直接规定了 CEO 和 CFO 的特别书证要求。2）新法案禁止上市公司向董事会和高层管理人员提供私人贷款，以降低公司的 经营风险。（第 402 条） 3）董事和高层管理人员必须返还因公司虚假报表取得的激励性报酬和买卖股票 收益。（第 304 条）

9、4）新法案强化了 SEC 冻结支付的职责，当一个公司被调查时，SEC 应拒绝支付 公司经理各种津贴。（第 1103 条） 2完善上市公司审计制度。 1）完善内部审计制度：新法案第 301 条要求所有上市公司都必须设立审计委员 会，该委员会成员必须全部是“独立董事”。并具体规定了该委员会的职权。 2）强化外部审计监管：新法案禁止上市公司的独立审计人员同时向该上市公司 提供包括保管财务数据、设计和执行财务信息制度、资产评估或估价服务等与 审计无关的法律或其他专业服务在内的服务业务。（第 201 条） 新法案第 101 条要求建立在美联储主席和财政部部长指导下，由 SEC 主席指定 成员组成的，独立

10、于所有市场机构的“上市公司会计审核”五人委员会。其成 员要求具有高度诚信和职业道德。第 102109 条则对该委员会的权力、活动资 金来源、主管机构等作了具体的规定。 3强化上市公司信息披露义务。 1）加强 SEC 对上市公司信息披露的审查权。SEC 将要求公众公司达到所谓的 “永久性”信息披露要求。SEC 必须在三年期限内对每个上市公司提交的信息 披露进行审查，并做出审查结论。（第 401、408 条） 2）制定高层财务人员的“道德法典”。新法案第 406 条要求 SEC 制定相关规则， 规定每个上市公司必须在其递交给 SEC 的定期报告的同时披露该公司是否已经 制定了适用于高层财务人员的“

11、道德法典”。“道德法典”必须包括以下内容： （1）诚实、道德的行为，包括私人利益与职责发生明显冲突时的道德准则； （2）在公众公司提交的报告中应包括充分的、公正的、准确的、及时的和易懂 的信息披露；（3）与政府有关法规相符合。 4加大对违法行为处罚的力度对于违反财务报表的披露要求的行为，新法案第 904 条之规定对个人的处罚数 额由 5000 美元提高到 10 万美元。并可同时判处的监禁期限由 1 年延长到 10 年， 对团体的处罚数额由 10 万美元提高到 50 万美元。第 903 条则对利用邮政和电 讯欺诈可判处的监禁期限由 5 年提高到 20 年，是前者的两倍。 对于那些提供不真实的公司

12、财务状况的执行官们，第 906 条规定可判处 10 年监 禁，并可处以 100 万美元的罚金。而对于故意提供虚假财务信息者，可判处 20年监禁，并可处罚金 500 万美元。 对于在公司破产或联邦调查期间故意毁灭、涂改公司财务文件的行为，第 802 条、1102 条规定最高可判处 20 年监禁。三、新法案将对世界产生广泛的影响 1新法案将会有效地规范美国公司的运作，并促进证券市场的发展。 在美国，欺诈与反欺诈是其证券市场上永恒的主题之一。 上个世纪 30 年代，无序的市场、欺诈的商业行为、虚假炒作的泡沫，共同摧毁 了投资者的信心。造假和欺骗导致了股市空前的全面崩溃。欺骗和虚假是证券 市场的死敌。

13、为了重振市场信心，繁荣金融市场，美国进行了一场反欺诈的斗 争。它启动最高规格的立法加强监管，建立最有权威的监管机构，毫不手软地 打击骗子，恢复市场信心，建立一个公开公平公正的市场环境。其制度性的成 果之一就是制定了1933 年证券法和1934 年证券交易法，它们的核心内 容归纳起来只有两点：一是严格的信息披露制度；二是严禁内幕交易。简言之， 就是反对欺诈，加强监管。这一系列行之有效的法律法规和果断坚决的高力度 执法，逐渐树立了投资者的信心，促进了市场的稳定，为美国经济发展做出了 举世瞩目的贡献。 今天，华尔街正经历一场同样的危机。为了克服危机，打击欺诈，美国政府再 次动员立法、司法、行政三大最

14、高权力机构，启动紧急立法机制，强化 SEC 等 的执法力度。结果是制定了新法案，从其主要内容看，该法案是针对上市公司 治理机构、高管人员的激励机制和福利计划以及责任、上市公司信息披露等等 证券市场上各种欺诈行为的新版本。其力度之大，为罗斯福“新政”以来市场 和商业领域的最大变革。 魔高一尺，道高一丈。欺诈为证券市场带来一次次的危机，反欺诈则推动证券 市场不断向更高层次发展。证券市场在不断的斗法较量中获得新的生命力，证 券市场必将在反欺诈的较量中成熟成长。因此，我们有理由相信新法案及配套 措施的实施必将逐步树立投资者和消费者的信心，并促进市场的稳定和发展。 2新法案的颁布实施将会对欧盟及日本等产

15、生广泛的影响。 8 月 27 日，SEC 一致投票决定，在美国上市的外资企业也必须遵守新法案，也 就是说，在美外资企业的 CEO 和 CFO，也必须对公司财务报表的正确性进行宣 誓，此表决 8 月 28 日生效。 对那些在美国上市的外资企业而言，这无异于当头一棒。因为欧美会计方法的 不同，新法案会给欧洲企业带来巨大损失。所以早在新法案公布之初，即有欧 洲公司对此表示强烈抗议。欧日等国纷纷质疑新法案侵犯了他们的国家主权， 违反国际法。其中德国工业总会还威胁要通过欧盟寻求法律途径对此案进行抵 制。欧盟官员博尔克斯泰因则警告说，如果美国一意孤行，15 个欧盟成员国 将会进行报复。日本法律界人士认为，

16、新法案会令“美国的法律凌驾日本证券 和会计法则，明显地违反国际法及侵害日本的主权。”为此，欧日各国的市场 监管机构和企业律师已要求 SEC 对在美国上市的外资企业提供豁免权。但 SEC 表示，他们会强迫外企执行新法案。受此新法案影响的外国公司估计多达 1300 多家，包括诺基亚公司、索尼公司、 德国戴姆勒克莱斯乐公司等。为免麻烦，索尼和诺基亚等同时在美国上市的 外国公司，已表示他们会尝试遵守美国的规定，尽管这可能会带来诸多的不便。与此同时，为了防止类似美国安然和世界通信公司的财会丑闻在欧洲发生，欧 盟委员会将要求所有的欧洲公司实行国际会计标准，并确保会计和审计工作的 独立性和质量。而且，欧盟委员会正在加紧制订一项强化公司管理制度的方案， 内容包括公司必须公开管理人员和董事会成员的报酬、加强董事会的职能、发 挥股东大会的作用、确保独立和公开的审计等。对于银行和保险公司，欧盟也 将制定一套新的财务条例。在最近的一次欧盟会议上，来自欧盟 15 国的财政部 长声明支持建立一个泛欧洲的金融