民法总论第十章 法人

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1、第十章 法人第一节 法人概述甲乙丙三人都是钓鱼爱好者，为了交流和共享，他们 打算成立一个俱乐部。半年时间里，他们起草了章程， 联络了另外15个钓友，筹集了5万元基础资金。某日，这 18人召开了创立大会，通过了章程，选出了以甲为会长 的理事会，俱乐部取名“太公钓鱼协会”。俱乐部为开放 性所有的钓鱼爱好者皆可申请成为会员。为维持俱 乐部日常花费，章程规定，每位会员每月应缴纳20元会 费。为组织活动，甲以“太公钓鱼协会”的名义向A长期租 赁了一辆中巴车。一次，由一位会员驾驶，承载着全部 24位会员到70公里外的水库钓鱼时，由于停车操作不当 ，车辆（空车时）溜下山坡，完全报废。A根据租赁合同 要求赔偿

2、车辆的损失共计10万元，对此债务，应由谁来 承担，法律上能够提供三种备选方案：方案1、由甲个人 承担；方案2、由这24名会员承担；方案3：由团体承担 。现请你对以上三种方案的优缺点（各种方案在实践 中可能导致的后果）加以评述。（思考时可以假设：当 时协会的财产仅剩6万元。）甲为富豪，常思回报社会，欲以财产3亿 元之收益（租金、利息或经营所得）长期 资助儿童疫苗的研究，在法律上他可以： 1、仍归自己，设专帐管理 2、托付于乙（某机构或个人），由后者 实现目的 3、设立一财团法人比较三者的优缺点。 一、法人的概念和特征 1、法人的概念 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享 有民事权利和

3、承担民事义务的组织。 2、法人的特征 与自然人相比：法人是组织体 与非法人组织相比：法人具有独立性 （1）财产独立；与其成员财产完全分离 （2）责任独立；他人不为其承担责任，法人的成员对法 人的债务只负有限责任 （3）组织独立；法人能够以自己的名义参加民事活动。 不依赖于其他组织而存在，也不依赖于其成员而存在法人的意义作为确定的财产所有权人和最终责任承担人A 甲以个人财产中的经营用房屋一栋作为 出资与其他二人组建了一家名为“珠峰”的有限 公司（法人），甲拥有公司40%的股权。经营一年后，公司赚得利润50万元，甲获 得10万红利。又半年后，甲欲退出该公司。此时，公司欠债200万元，而公司总资产

4、为150万元。B甲作为普通合伙人，与其他二人组建了 一家名为“珠峰”的合伙企业，为此，甲以个人 财产中的经营用房屋一栋作为出资，以供合伙 企业之用，作价5万元。甲拥有企业40%的份 额。经营一年后，企业赚得利润50万元，甲分 得10万红利。又半年后，甲欲退出该合伙。此时，企业欠债200万元，而企业总资产 为150万元。问题：1、房屋所有权属谁？2、企业利润属谁？3、甲退出企业时，可 否从企业取走财产？4、企业财产不足以承 担责任时，甲是否承 担个人责任？ 二、法人的本质 1、法人拟制说 2、法人否认说 3、法人实在说：法人乃社会实体。（为我 国通说）图示法人的构造内核两类一群社员（有着共同的志

5、趣）一笔设定了目的的财产执行者（董事会）服务于他人代 表执行监督者（监事）监督犹如自然 人之脑犹如自然人之四肢三、法人的分类（一）民法通则的分类1、企业法人：以营利为目的，独立从事商品生产和 经营活动的 法人。2、机关法人：依法行使国家权力，有独立财政预算 经费的国家机关。3、事业单位法人：为了社会公益事业的目的，从事 文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的法人。 （ 公办、民办）4、社会团体法人：由自然人或者法人自愿组成，为 实现会员的共同意愿，按照章程开展活动的非营利性法 人。（二）传统民法的分类法人公法人私法人社团法人财团法人（基金会）营利性法人（公司）非营利性法人社团法人与财团法人：

6、社团法人是以社员权为基础的组织体，也称为人的组合。财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照 规定的目的管理使用的财产，也称为财产组合。（捐助形成的 ，成立后即不受出资人控制的法人）区别： 1、成立基础不同：社团以社员为基础，财团以捐助财产为 基础；2、设立人的地位不同：社团的设立人成为法人的社员，行 使社员权，财团的设立人在法人成立时与法人相脱离。3、设立行为不同：社团设立均为生前生效行为和多方行为 ，而财团设立可以是死后生效行为和单方行为。4、有无意思机关（即权力机关）不同：社团的社员组成法 人的意思机关，财团无意思机关。5、目的不同：社团的目的可以是营利或者非营利，财团的 目的

7、只能是非营利（通常，德国有例外）。第二节 法人的成立一、法人成立的条件法人 要素 （共 同）实质 要素章程 名称 财产机关住所合法性 要素目的设立基础程序社 团社员意思机关财 团捐助财产目的事业(一) 依法成立；(二) 有必要的 财产或者经费；(三) 有自己的 名称、组织机构 和场所； (四) 能够独立承 担民事责任。 学理民通第 三十七条 （一）章程1、概念法人章程是就法人的活动宗旨和范围、组织机构及内部成 员之间的权利义务等重要事项所制订的对全体成员及机关具有 普遍约束力的书面文件。2、内容（1）社团法人的章程：绝对必要记载事项，指法律规定章程中必须具备的内容， 包括：法人的名称、宗旨、业

8、务范围、住所、组织机构、性质 等不具备这些内容的章程，登记机关将不予登记，不发生 效力。 相对必要记载事项，是指法律虽予列举，但是否记载于章 程由当事人自由决定，如予记载，则发生效力，不予记载，则 不发生效力且不影响章程本身的法律效力，如分公司之设立、 法人解散之事由等。 任意记载事项，指在不违反法律、公共秩序和善良风俗的 前提下，可以记入章程的其他事项，如内部业务机构的设置、 社员的某些待遇等。（2）财团法人的章程通常要求以下事项：名称、目的、捐 助的财产、董事会的组成、住所等课后作业：1、到网上查找社团法人和财团法人 章程各一份，仔细阅读之。2、在完成1的基础上，根据自己的爱 好，尝试起草

9、相关协会章程一份。（二）名称法人的名称是其区别于其他社会组织的文字符号标志，是使 法人特定化的标志。 法人的名称应当同法人的性质、种类、活动目的、业务范围 ，以及隶属关系等相符合。社会团体登记管理条例10-2：社会团体的名称应当符合 法律、法规的规定，不得违背社会道德风尚。社会团体的名称应 当与其业务范围、成员分布、活动地域相一致，准确反映其特征 。全国性的社会团体的名称冠以“中国”、“全国”、“中华” 等字样的，应当按照国家有关规定经过批准，地方性的社会团体 的名称不得冠以“中国”、“全国”、“中华”等字样。企业名称登记管理规定7：企业名称应当由以下部分依次 组成：字号（或者商号，下同）、行

10、业或者经营特点、组织形式 。企业名称应当冠以企业所在地省（包括自治区、直辖市，下 同）或者市（包括州，下同）或者县（包括市辖区，下同）行政 区划名称。 企业名称经登记注册，受国家法律的 保护，法人在规定的范围内对之享有专用 权，任何人不得侵犯。 企业法人的名称可以依法转让，机关 法人、事业单位法人和社会团体法人的名 称只能由它们自己使用。（三）财产法人的财产是指归属于法人、法人根 据民法可以支配的财产；是法人对外承 担民事责任的物质基础。社团法人的财产一般来自社员出资。财团法人的财产一般来自捐助。（四）机关1、概念法人机关是指根据章程或法律规定，对内管 理法人事务、对外代表法人从事民事活动的个

11、人 或集体。2、构成：社团法人权力机关（意思形成机关）：社员大会执行机关（代表机关）： 董（理）事会或执行董事监督机关：监事会或监事财团法人3、法定代表人（1）概念法定代表人：是指依照法律或者章程规定，代表法人行 使职权的负责人。（2）法定代表人的特点1）资格依法律或者章程规定民通38： 依照法律或者法人组织章程规定，代表法 人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。公司法13： 公司法定代表人依照公司章程的规定， 由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定 代表人变更，应当办理变更登记。2）是执行机关的成员3）是自然人（五）住所1、概念法人组织执行业务活动的中心处所。2、确定：民法通

12、则第39条规定：“法人以它 的主要办事机构所在地为住所。” 3、意义法人住所的确定对确定债务履行地、诉 讼管辖、准据法的适用以及确定清算的地点 等，具有重要的法律意义。 二、我国规定：法人应具备的条件（一）依法成立 （二）有必要的财产和经费1、目的合法2、程序合法（审批、登记）机关与事业单位：无具体数额要求（有与其业务活动相适应的经费来源） 企业法人（公司）有限公司：3万股份有限公司：500万社会团体法人社团性全国性：10万地方性：3万财团性（基金会 ）公募性全国性：800万地方性：400万非公募性：200万（三）有自己的名称、组织机构和场所1、名称（同前）2、组织机构（指私法人与国家机 关组

13、织法无关）3、场所（核心为住所）（四）能够独立承担民事责任（四）能够独立承担民事责任第三节 法人的民事能力 一、法人的民事权利能力 自成立时开始，至清算完结时终止。 法人的权利能力与自然人的权利能力的区别： 1、法人的权利能力会因经营范围的不同而不 同； 2、某些专属于自然人的权利能力法人不可能 享有，如肖像权等 3、法人有特殊权利能力：民法通则第42 条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内 从事经营。案例分析 2008年1月，甲农产品公司向乙商贸公司购买 1000吨钢材，双方签订了买卖合同，合同约定钢 材每吨价格为3000元，同年5月前由甲到乙处提货 ，提货时付款。合同订立后，乙积极组织

14、货源， 购得所约定的钢材，并通知甲去提货。同年9月开 始，钢材价格下跌，由3000元跌至2400元，甲见 履行合同对自己不利，就以自己无经营钢材的能 力为由主张合同无效，拒不接受乙交付钢材。 试问：本案该如何处理？ 最高人民法院关于适用合同法若干问题的解 释（一）第10条：“当事人超越经营范围订立 合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国 家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营 规定的除外。” 二、法人的民事行为能力 1法人的民事权利能力和民事行为能力 同时产生、同时消灭 2法人的民事权利能力和民事行为能力 的范围相同 3法人的民事行为能力以团体意思为前 提，通过法人的机关来实现 三、法

15、人的民事责任 1、法人是以其全部财产承担民事责任 2、法人仅以自己的财产作为对法人债务的担保， 并不将法人成员的财产和法人创立人的财产作为 法人债务的责任手段。 3、“揭开法人的面纱”理论（公司法人人格否认制 度） 指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债 权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的 特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的 人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括 自然人法人股东）对公司债权人或公共利益直接 负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一 种法律措施 中华人民共和国公司法第二十条规定：“ 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程， 依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司 或者其他股东的利益，不得滥用公司法人独立地 位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司 股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失 的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司 法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重 损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连 带责任。” 公司面纱最早的司法判例-1897年英国衡平 法院的-萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案 皮革商萨洛蒙是从事皮靴制造和销售的个体商人，拥有一个皮靴店 。1892年萨洛蒙先生在此基础上成立萨洛蒙有限公司。该公司拥有七名 股东，即萨洛蒙本人、其妻子及五个小孩。该公司发行20007股股份， 萨洛蒙本