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1、 1 法的实施和法的适用参考资料法的实施和法的适用参考资料 观点综述：观点综述： 一、关于法的实施的概念，理论界大体有如下几种认识。 1法的实施是主体使法律规范的要求在社会生活中获得实现的活动。法的实施是一个 过程。 它是将法律规范的要求转化为人们的行为、 将法律规范中统治阶级的意志转化为现实 关系的过程，是使法律规范的抽象规定具体化，由可能性转变为现实性的过程。与法的创制 相比较，法的创制是从社会关系上升为法，把具体的社会要求转变为抽象的、一般的法律规 范的过程，是一个物质变精神的过程；而法的实施则是相反的运动方向，是把法律规范中的 统治阶级意志转化为现实关系，是从抽象到具体、精神变物质的过
2、程，并且是一个更重要的 过程。 法的实施的直接目的是法的实现。 什么是法的实现？法的实现是法律规范在人们行为中 的具体落实，即权利被享用，义务被履行，禁令被遵守。法律规范的要求是在个人和组织的 合法行为中实现的， 因而法的实现是一种有目的的活动。 法律规范是对人们行为的可能性的 设定，是一种应然。而法的实现是这种可能性转变为现实性，应然转变为已然，变为社会现 实，从而使社会关系参加者的行为符合国家意志。 法的实施和实现是法作用于社会关系的特殊形式。法对社会关系的作用可以有多种形 式，但是法对社会关系的作用不同于其他社会意识形式、社会规范的特点在于：通过确定社 会关系参加者特殊的、 得到国家确认
3、和保证的权利与义务关系即法律关系获得实现。 法的实 施体现了法作用于社会关系的这种特殊性。 要发挥法的作用，就必须使法在生活中真正实现。法的制定，使社会关系上升为法律规 范固然很重要，但它毕竟只是第一步，更重要的是使已制定的法律规范在生活中得到实现， 把应然的东西变成实际的东西。 考察一个国家的法治不应仅仅看它规定了什么， 更重要的还 应看这些规定在实际生活中实现得怎么样。如果法的规定不能在人们及其组织的活动中实 现，那就是一纸空文，不会带来现实意义，也不能实现法的价值。仅仅承认公民在宪法中的 基本权利是不够的，还必须通过法的实施使公民真正享受这些权利。 法是反映和实现一定利益的形式之一， 统
4、治阶级不仅通过立法在反映统治阶级根本利益 的基础上，协调各种利益，而且也通过法的实施，协调人们之间的利益关系，维护统治阶级 的根本利益、长远利益。社会主义国家法的实施和实现，不能仅仅归结为使个人意志服从国 家意志，而是主体对自己的权利和自由的积极享用，是人民群众及社会组织发挥主动性、创 造性的过程，它体现了社会主义国家的意志和广大人民群众利益的一致性。 根据辩证唯物主义事物之间普遍联系的观点， 与法的实施过程相联系的各种社会因素都 会影响法在社会生活中的实现。 其中下列因素有重要影响： （1） 国家的阶级本质； （2） 法律、 法规等规范性文件反映统治阶级 （在社会主义国家为工人阶级领导的广大
5、人民） 意志的程度； （3）现行法与社会生活、归根到底与经济发展相适应的程度； （4）国家机关活动中贯彻法 治原则的程度； （5）社会成员的法律意识、法律文化水平。1 2法的实施，是指法律在社会实际生活中的具体运用和实现。它主要包括两个方面： 一方面是国家执法、司法机关及其公职人员严格执行法律、适用法律，保证法律的实现；另 一方面，是一切国家机关、社会组织和个人，即凡行为受法律调整的个人和组织都要遵守法 律。也就是说，法律实施的含义包括执法、司法和守法。2 3法律实行就是使法律规范变成人们的行为。使法律条文转化为社会现实。在我国， 实行法律的过程，就是公民和社会组织依法行使权利，履行义务的过程
6、。就是有关国家机关1 孙国华、朱景文主编法理学第 310 页，中国人民大学出版社，1999 年。 2 沈宗灵主编法理学第 340 页，高等教育出版社，1994。 2 依法履行职责，适用法律解决纠纷，规范社会的过程。3 4法律运行是指特定国家机关通过专门操作学位的推动和社会主体的普遍接受，使法 律在社会中实现的过程。法律运行的主要内容，第一，法律运行是指法律在社会中的贯彻； 第二，嫠运行是对法律规范的具体运用和实现；第三，法律运行是由执法、司法和守法三部 分组成；第四，法律运行是国家等社会主体一种有意识、积极的活动，是一种过程。此外， 法律运行还包括立法和法律监督两部分， 以构成一个循环往复的运
7、行系统， 从而全面揭示出 法律运行的内涵。4 5关于法转化为现实，通常有两种表述：法的实施和法的实现。这是两个非常相近的 概念， 在一定条件下可以通用。 严格地说， 法的实施的含义是法在社会中的运用、 强制贯彻， 即法律自公布后进入实际运行。 这是个活动过程， 它包括法律执行机关执行法律和一般公民 遵守法律。而法的实现则不仅是指法转化为现实的活动（法的实施） ，而且还包括这一活动 所产生的结果。 如果把法的实现作为与法的产生相对应的阶段来看， 法的实现的完整过程可 以分为三个顺序相连的阶段， 或者说是三个系统： 法的规范系统法的实施系统法的实现 的结果系统。 这三个依次相接的系统表现了法的规范
8、要求转化成社会事实的过程。 三个系统 各自都有复杂的结构， 并且在社会大单位中都与社会因素发生不同的联系， 具有不同的社会 意义。研究法的实现，不应局限于法的规范系统或法的实施系统的分析，而应全面把握三个 系统， 特别是只有结合结果系统来研究前两个系统， 才能揭示法的实现全过程的规律及其丰 富的社会意义。5 6法的实现是指通过执法、司法、守法和法律监督的过程，达到法律设定的权利和义 务的结果。 法的实现标志着法在社会发展进程中的某一阶段达到其预期的社会目的。 法的实 现不同于法的实施，两者的区别有：第一，法的实施比法的实施含义广泛；第二，法的实施 侧重于执法、司法和守法，而法的实现不仅强调执法
9、、司法、守法，还要强调法律监督；第 三，法的实施可能是正值，也可能是负值，法的实现肯定是正值，两者所产生的社会效益是 不同的；第四，法的实施是手段，法的实现是结果。6 7法的动态结构是指法律作为一个过程的结构。包含两个内容： （1）法律的历史运动 的结构，是指整个人类社会的法律，把它作为一个历史过程来看，它的构成要素就是各种社 会形态的法律，即奴隶社会的、封建社会的、资本主义社会和和社会主义社会的法律。 （2） 法律的现寮运动的结构，是指法律作为社会关系的调节器，它的实现过程的结构。构成这一 结构的要素就是法律实现的各个环节。即立法、执法、司法、守法、法律秩序等。这些环节 的有机联系或相互作用
10、的方式、顺序，即是法律的现实运动的结构。这一结构具体体现了法 的实现过程，是法律的动态表现形式。7 二、法的适用的概念、特点 关于法的适用的概念、特点，法理学界有下列几种意见： 1法的适用也称法律规范的适用，是指一切国家机关和国家授权单位按照法律的规定 运用国家权力，将法律规范运用于具体人或组织，用来解决具体问题的专门活动，它使具体 的当事人之间发生（变更或消灭）一定的权利义务关系或对其适用法律制裁。 法的适用按适用法的主体的不同， 可分为国家权力机关适用法的活动； 国家行政机关适 用法的活动；国家司法机关适用法的活动等等。 司法适用是指国家司法机关依据法定职权和法定程度行使司法权， 运用法律
11、处理具体案3 赵震江中国法制四十年第 112 页，北京大学出版社。 4 张文显主编马克思主义法理学第 208 页，吉林大学出版社 1992 年。 5 黄建武著法的实现法的一种社会学分析第 8-11 页，北京，中国人民大学出版社 1997 年。 6 王勇飞、张贵成主编中国法理学研究综述与评价第 429 页431 页，中国政法大学出版社，1992年。 7 武步云著马克思主义法哲学引论第 285 页，西安陕西人民出版社 1992 年。 3 件的专门活动。其特点是： （1）司法适用的主体是国家的司法机关及其公职人员： （2）司法 适用的活动内容是国家司法机关在其职权范围内， 依法行使国家司法权解决法律
12、纠纷， 制载 违法犯罪行为的专门活动； （3） 司法适用的活动方式是国家司法机关将法律规范运用到具体 案件的活动， 是个别性地运用国家司法权力的活动；（4） 司法适用是一种创造性的法律活动； （5）司法适用是司法机关严格按照法定程序所进行的活动。 行政适用又称为行政执法，是指国家行政机关及其公职人员，依照法定的职权和程序， 将法的一般规范适用于特定行政相对人或事， 调整具体行政关系的活动。 行政适用的特点是： （1）行政适用的主体是国家行政机关； （2）行政适用是行政执法机关将法律法规适用于具 体行政相对人或事的活动； （3）行政适用具有主动性。8 2法的适用的特点集中表现在几方面：主体是国家
13、专门机关和由国家授权的社会组 织；活动具有运用国家权力的性质，是职权活动；活动的内容是把法的一般规定用于对 具体案件的处理； 整个过程有法定程序和要求； 法的适用须有表明适用结果的法律文件； 其结果是产生、变更或消灭一定的法律关系，或对一定主体实行法律制裁。 法的适用应与执法的概念相区别。 执法从广义上说， 泛指国家机关执行法律的一切法律 活动， 其内涵可等于国家机关实施法律， 其外延包括了法的适用和非个别性调整的执行法的 活动，后者常被称为“狭义的执法” 。9 3法律适用通常是指国家司法机关在宪法和法律规定的职权范围内，依照法定程序， 具体应用法律审理案件的专门活动。由于它是以国家名义来行使
14、司法权，故一般又简称“司 法” 。广义地说，行政机关依法作出裁决的活动，也称为适用法律。 在了解“法律适用”的基本含义时，必须注意它同“法律实施” 、 “法律执行”这两个概 念的区别和联系。 法律实施，是指法律在社会生活中的具体运用和实现。它包括两个方面：一方面要求国 家行政、司法机关及其公职人员严格执行法律、适用法律，保证法律的实现；另一方面，还 要求一切国家机关、社会组织和个人都要遵守法律。也就是说，法律实施包括执法、司法和 守法。法律适用是法律实施的一种基本形式。 法律执行，简称“执法” ，也有广义、狭义两种理解。从狭义上说，主要指国家行政机 关在法律规定的职权范围内，按照法定程序对社会
15、进行的组织和管理活动。从广义上说，执 法不仅指国家行政机关，也包括司法机关具体实施法律的活动。 社会主义法律适用的特征 （1）法律适用是国家机关及其公职人员按照法定职权实施法律的专门活动，它不同于 一般公民和社会组织实现法律的活动。 （2）法律适用是在说服教育的基础上依靠国家强制机关作为后盾，以此来保证法律在 社会生活中得到实现，因此它具有很大的强制性。 （3）法律适用具有严格的程序性，它是按照法定的程序进行的。例如，审理刑事案件， 依据刑事诉讼法；审理民事、经济案件，依据民事诉讼法。离开了法定程序，也就谈不上正 确适用法律。 （4） 法律适用一般都要作出法律适用的文件， 适用法律的文件对有关
16、的人具有约束力， 它可以引起具体法律关系的产生、变更和消灭。例如，一个判处徒刑的判决书是适用法律的 文件， 它可能使罪犯与劳改单位之间产生某种法律关系， 使罪犯在原工作单位的劳动关系趋 于消失，等等。10 4社会主义法律适用是法的实施的一种重要形式。从广义上讲，它是指国家专门机关8 孙国华、朱景主编法理学 ，第 313 页318 页，北京，中国人民大学出版社，1999 年。 9 黄建武著法的实现第 195 页， 国人民大学出版社 1997 年。 10 沈宗灵主编法学基础理论第 365 页，北京大学出版社 1988 年。 4 及其工作人员和国家授权单位按照法定的职权和程序， 将法律规范适用于具体的人或组织的 专门活动。从狭义上讲，它专指国家司法机关适用法律规范处理案件的活动。11 5社会主义法律规范适用的概念。社会主义法律规范的适用是实施法律规范的重要方 式之一。其特点如下： 1）社会主义法律规范的适用是社会主义国家机关及其工作人员组织法律规范
