经济法学(公司法)1

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1、1第六章公司法第一节概述一、公司的概念与特征 （一）公司的概念 1 、社团性 ?突破 ?公司与合伙企业?刑法第一百五十九条公司发起人、股 东违反公司法的规定未交付货币、实物或者 未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立 后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者 有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或 者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽 逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚 金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其 直接负责的主管人员和其他直接责任人员， 处五年以下有期徒刑或者拘役。?第四条 公司发起人、股东违反公司法的规 定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚 假出资，或者在公司成立后又抽

2、逃其出资， 涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉: ( 二) 有限责任公司股东抽逃出资数额在三十 万元以上并占其实缴出资数额百分之六十以 上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资 数额在三百万元以上并占其实缴出资数额百 分之三十以上的； 2 、法人性 ?人格独立 ?有限责任 ?突破?案 ? 2 0 0 8 年8 月4 日，江苏省江阴市法院作出民事判决 书，判决江阴市宜均服饰有限公司应赔偿顶达服装 有限公司损失费人民币2 2 万余元。判决生效后，顶 达公司于2 0 0 8 年1 2 月2 5 日向法院申请强制执行。 ? 执行立案后，承办法官依法向被执行人宜均公司发 出执行令，责令其自动履行，但宜均公司

3、以无履行 能力为由拒绝履行。 ? 2 0 0 9 年2 月1 0 日，顶达公司向法院申请追加宜均公 司的股东杜某、肖某为被执行人。 ? 经审查，宜均公司于2 0 0 3 年1 1 月5 日登记设立，注 册资本为5 1 万元，股东杜某出资3 1 万元，肖某出资 2 0 万元。2 0 0 3 年1 1 月6 日，该5 1 万元从验资账户汇 入宜均公司账户内，并于同日将该5 1 万元转至江阴 市太阳印刷材料有限公司，用途为“ 还前款” 。2?关于适用公司法若干问题的规定（三） 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债 权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害 公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的

4、，人 民法院应予支持： （一）将出资款项转入公司账户验资后又转出； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。? 抽逃出资的法律责任： 抽逃出资的股东 ? 公司债权人：请求其在抽逃出资本息范围 内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔 偿责任 ? 公司或者其他股东：请求其向公司返还出 资本息 ? 公司：根据公司章程或者股东会决议对其 股东权利作出相应的合理限制 协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管 理人员或者实际控制人：连带责任?案 ? 2 0 0 2 年4 月，原告电力公司与被告喜

5、洋洋食品有限 公司签订了果冻条购销合同，电力公司支付定金2 5 万。但此后合同未履行，“ 喜洋洋” 也未返还定金。 “ 喜洋洋” 称：公司已停止生产经营，无法偿还各项 债务。 ? 经调查：“ 喜洋洋” 系台商独资企业，于1 9 9 1 年由谢 得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品 有限公司亦系台商独资企业，于1 9 9 3 年1 1 月由谢得 财投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公 司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完 全相同。? 永昌荣设立至今，从未实际开展生产经营活动，也 无机器设备，名下的土地、厂房及两部汽车均由 “ 喜洋洋” 无偿使用，日常费用则由“ 喜洋洋” 支

6、付。 两公司的财务账目虽分别立册计账，但均由“ 喜洋 洋” 的会计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放 过工资。1 9 9 8 年永昌荣向银行贷款1 0 0 万元，其中 部分由“ 喜洋洋” 使用，至2 0 0 2 年才由“ 喜洋洋” 代为 还清全部贷款；2 0 0 2 年年底，“ 喜洋洋” 用永昌荣名 下的土地、厂房作为抵押担保，再向银行贷款： 1 0 0 万元。“ 喜洋洋” 在2 0 0 2 年度共从其账户转出 4 3 3 4 0 0 元到永昌荣的账户，用于偿还永昌荣的银行 贷款本息。谢得财在经营期间使用“ 喜洋洋” 的7 0 余 万作为个人债务和交通肇事的赔款。3 、营利性 ?突破 ?公司法

7、第五条公司从事经营活动，必须遵 守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德， 诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社 会责任。 ?第五十二条监事会应当包括股东代表和适当比 例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低 于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会 中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职 工大会或者其他形式民主选举产生。二、公司的种类 （一）以出资人的责任形式划分 ?无限公司 ?两合公司 ?股份两合公司 ?有限责任公司 ?股份有限公司3（二）以信用基础划分 ?人合公司 ?资合公司 ?人合兼资合公司 （三）以公司内部管辖关系划分 ?本公司 ?分公司 （四）以公司之间的控制和依附关

8、系划分 ?母公司 ?子公司三、公司法概述 1 、公司法概念?公司法是规定各种公司的设立、组织活动 和解散以及与公司组织有关的对内对外关 系的法律规范的总称。?狭义的公司法仅指公司法2 、公司法立法状况 1 9 9 3 年1 2 月2 9 日通过的中华人民共和国 公司法，自1 9 9 4 年7 月1 日起施行 。 1 9 9 9 年1 2 月进行了第一次修正。 2 0 0 4 年8 月进行了第二次修正。 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日进行了第三次修正。 现行的公司法共1 3 章，2 1 9 条。?公司登记管理条例 ? 第三条 公司经公司登记机关依法核准登记， 领取企业法人营业执照，方取得

9、企业法 人资格。 ? 第九条 公司的登记事项包括：名称、住所、 法定代表人、注册资本、企业类型、经营范 围、营业期限、有限责任公司股东或者股份 有限公司发起人的姓名或者名称。四、公司的名称和住所 1 、公司的名称 公司登记管理条例 ? 第十四条 设立公司应当申请名称预先核准。 公司登记机关应当自收到前款所列文件之日起1 0 日内作出核准或者驳回的决定。公司登记机关决 定核准的，应当发给企业名称预先核准通知 书。 ? 第十六条 预先核准的公司名称保留期为6 个月。 预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事 经营活动，不得转让。 2 、公司住所主要办事机构所在地五、公司的权利能力和行为能力 （一

10、）公司的权利能力 1 、特点 2 、经营范围 ?超越经营范围的行为效力 3 、转投资 ?向合伙企业投资4?董事、经理以公司资产为本公司的股东或者 其他个人债务提供担保的, 担保合同效力？4 、担保 （1 ）依据：公司章程 （2 ）决议机关?其他企业、他人：董事会或股东（大）会?股东、实际控制人：股东（大）会 （3 ）回避制度：不得参加表决 （4 ）决议方式：出席会议的其他股东所持表 决权的过半数通过（二）行为能力 1 、特点 2 、法定代表人 ?法定代表人越权行为效力 ?公司法第十三条公司法定代表人依 照公司章程的规定，由董事长、执行董事 或者经理担任，并依法登记。?公司登记管理条例 申请设立

11、有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司董事长签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）具有法定资格的验资机构出具的验资证明； （五）股东的法人资格证明或者自然人身份证明； （六）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以 及有关委派、选举或者聘用的证明； （七）公司法定代表人任职文件和身份证明； （八）企业名称预先核准通知书； （九）公司住所证明。六、公司章程 1 、概念 ?设立必要条件 ?基本行为规范 ?自治规范 2 、特征 ?法定性 ?公开性 ?自治性 3 、记载事项?公司法 第二十五条有限责任公司章程应当载明下

12、列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规 则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。54 、修改 ?权力机关 ?特别决议第二节公司的设立一、涵义 二、设立条件 1 、人股东或发起人符合法定人数 ?有限责任公司：5 0 个以下股东 ?股份有限公司：2 2 0 0 个发起人2 、资本 （1 ）法定资本最低限额 ?有限责任公司：3 万 ?股份有限公司：5 0 0 万 法律、行政法规对注册资本

13、的最低限额有较高 规定的，从其规定。（2 ）出资方式?出资方式：货币、实物、知识产权、土地使 用权等可以用货币估价并可以依法转让的非 货币财产作价出资；但是，法律、行政法规 规定不得作为出资的财产除外。 ?公司登记管理条例第十四条股东不得 以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经 营权或者设定担保的财产等作价出资。?货币出资的限制：全体股东的货币出资金额 不得低于有限责任公司注册资本的3 0 % 。?案? 张某、李某、王某设立关银化工有限公司，于5 . 2 制定公司章程，约定：注册资本为2 0 0 万，张某以 现金出资4 0 万，李某以房屋作价7 0 万、机器设备作 价5 0 万，王某以专利作价

14、4 0 万。6 月，林冠会计师 事务所出具验资报告。6 . 2 0 登记，领取营业执照。 ? 次年4 月，关银公司与新环公司签订化工原料购销 合同，关银公司收货后一直未支付货款6 0 万，称经 营亏损、无力偿还。 ? 经调查，关银公司设立时实收资本为4 0 万，李某、 王某出资均不到位。（3 ）出资瑕疵 未履行或者未全面履行出资义务 对其他股东 ? 出资瑕疵股东：违约责任 对公司 ? 出资瑕疵股东：依法全面履行出资义务 ? 发起人和未尽义务的董事、高级管理人 员 ：连带责任 对公司债权人6 对公司债权人 ?出资瑕疵股东：在未出资本息范围内对公司债务 不能清偿的部分承担补充赔偿责任 ?发起人和未

15、尽义务的董事、高级管理人员 ：连带 责任 评估、验资机构 ?公司法第二百零八条 承担资产评估、验资或 者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验 证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够 证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实 的金额范围内承担赔偿责任。?案? 张某、李某、王某设立关银化工有限公司，于5 . 2 制定公司章程，约定：注册资本为2 0 0 万，张某以 现金出资4 0 万，李某以房屋作价7 0 万、机器设备作 价5 0 万，王某以专利作价4 0 万。6 月，林冠会计师 事务所出具验资报告。6 . 2 0 登记，领取营业执照。 ? 次年4 月，关银公司与新环公司签订化工原料购销

16、 合同，关银公司收货后一直未支付货款6 0 万，称经 营亏损、无力偿还。 ? 经调查，关银公司设立时实收资本为4 0 万，李某、 王某出资均不到位。三、设立方式 ?发起设立 ?募集设立 四、设立程序 1 、发起设立 （1 ）发起人发起 ?发起人协议明确发起人在公司设立过程 中权利和义务 ?公司未成立前：无限连带责任2 、制定公司章程 3 、缴纳出资和验资?首次出资：不得低于注册资本的2 0 % ，也不得 低于法定的注册资本最低限额。?出资期限：其余部分由股东自公司成立之日 起2 年内缴足 4 、申请设立登记 5 、登记并颁发营业执照2 、募集设立 （1 ）发起人协议 （2 ）制定公司章程 （3 ）发起人先行认购股份：不得少于3 5 % （4 ）募股申请 （5 ）募股和认股 （6 ）召开创立大会 （7 ）设立登记第三节公司组织机构一、概述 二、股东会 1 、概念 ?实质上：最高权力机关 ?形式上：会议7 全体股东组成 ? “股东”：出资