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1、整体变更与法人治理结构（股份公司） 一一. . 现代企业制度概述现代企业制度概述现代企业制度是指以市场经济为基础，以完善的企业法人制度为主体，以有限责任制度为核心，以公司企业为主要形式，以产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学为条件的新型企业制度。现代企业制度的特征特征：产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学。1产权清晰：企业的设立必须要有明确的出资者，必须有法定的资本金。出资者享有企业的产权，企业拥有企业法人财产权，企业营业执照颁发后，实现企业所有权和企业经营权的分离，出资者不能随意抽逃注册资本。2权责明确：企业法人财产权确立后，法人财产归企业运用，依法自主经营、自负盈亏，企业也要对出资者负
2、责,承担资产保值增值的责任。同时，出资者对企业债务承担有限责任，以出资额为限承担企业债务。3政企分开：企业自主运营，各级政府不得以行政手段强迫或者提供政策上的优惠来换取企业不当行为。4管理科学：即相互制衡的法人治理结构，如三会和执行机构等；并具有权责明确的经理式管理层级制，善于管理，提高效率。 现代企业制度的主要内容主要内容：企业法人制度、出资者有限责任制度、科学的领导体制与组织管理制度等。1企业法人制度企业法人制度，是出资者为了进入市场，参与竞争，获取利润，出资构造的一种经营组织并使其人格化，具有独立的法律地位，能够享有民事权利和承担民事责任。 所谓法人的概念，我国民法通则规定，法人是具有民
3、事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。当某一组织具备下列条件时，即可成为法人单位：（一）依法成立；（二）有必要的财产或者经费；（三）有自己的名称、组织机构和场所；（四）能够独立承担民事责任。在我国，法人有许多组织形式，有企业法人、机关、事业单位和社会团体法人（如基金会）等，其中企业法人是商品社会的主要形式，企业法人又分为公司法人，和非公司法人，他们分别适用不同的法律规定，公司适用公司法和公司登记管理条例，而非公司法人适用企业法人登记管理条例，非公司法人如各种农村合作社。企业法人制度由公司法证券法
4、等相关法律法规予以确立、规范。2有限责任制度。 有限责任制度有两层意思：一是企业只以全部法人财产为限，对债务承担有限责任：二是当企业破产清盘时，出资者只以投入企业的资本额为限，对企业承担有限责任。 有限责任是现代企业制度的核心，区别于个体户、合伙组织，及其他形式的组织。在我国现代企业制度形成过程中，尤其改革开放初期，国有企业和各种企业成立，为我国经济发展、现代企业制度形成起到了重要作用，起初，企业出资人的财产和单位的财产是不区分的，为此，当企业资不抵债时，企业主要承担无限责任。然而市场经济需要独立的组织以自己的资产进行自由的交易，出资人财产和企业财产不分割、所有权和经营权不分离严重制约了经济的
5、发展，为此，从1992 年确立社会主义市场经济后，建立现代企业制度刻不容缓。有限责任确立后，大多企业改制成企业法人，成为独立的市场主体，实行企业财产权和经营权的分离。然，现实生活中，有的公司有权独资公司，出资人财务和公司财务不分，抽逃资本等现象， 公司法还规定了法人资格否决现象。从而有效保护债权人利益。3科学的领导体制和组织制度科学的领导体制和组织制度使企业的权力机构、监督机构、执行机构之间的责任明确，并且互相制约，使每一方的利益得到保障，同时，企业行为又受到合理的约束。领导体制和组织制度主要包括法人治理结构（三会制度及议事规则）及公司财务、人事等制度所构成法人治理的有效运作体系。公司作为现代
6、企业制度的一种主要形式主要形式，在社会主义市场经济发展中起着越来越重要的作用。自公司产生以来，公司的力量超乎人们的想象，世界上著名的苹果公司富可敌国，苹果公司2011 年公布的财务报告显示，目前其手中的现金储备高达 764 亿美元，但美国财政部账户内的现金总量只有 737 亿美元，其 2012 年苹果股价当天最高达到每股 665.15 美元,将苹果公司市值推至 6235 亿美元。除了苹果公司，世界巨无霸的还有微软、摩根大通、埃克森美孚公司 ，因此，本人认为，在当今世界政治、经济交流、斗争中，公司仅次于国家的一种重要的组织形式，在国家政治生活中，公司的力量如影随形。公司到底如何产生的，公司有什么
7、样的魔力使其成为现代企业制度的主要表现形式。 （接着通过短片短片来了解公司的力量，王俊杰整理）公司是现代经济的主要商业组织形式，世界各国都出台重要法律进行规范，形成了现代企业制度的法律基础。我国自改革开放以来，企业由原来的政企不分，政府过多干预企业，或直接行政管理企业的现象逐渐销声匿迹，伴随企业发展的规范和市场经济的成熟，产生了规范企业运行一大批法律法规，如民法通则 公司法 合伙企业法 证券法等，形成了我国现代企业制度的法律基础。我国现代企业制度对公司法人制度、出资人有限责任制度、法人治理结构和组织制度等进行了较为全面的规范。本文从公司上市公司治理需要，结合我国法律对股份有限公司的规定，对法人
8、治理结构及相关组织规范进行阐述。二法人治理结构二法人治理结构所谓法人治理结构是指统治和管理公司的组织结构，是所有者（主要是股东）对经营者的一种监督与制衡机制，由股东大会、监事会、执行机构组成，其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。目前，四川海天水务集团拟推进上市，良好及符合规范的法人治理结构是申报上市的关键条件之一，为推进公司上市工作进程，参照上市公司治理准则的要求规范企业法人治理活动，需建立和完善股份公司活动有关的规则，法人治理有关规则大致分为以下几个层次：1. 股东及股东大会股东是公司的出资人，股东组成的股东大会是公司的最高权力机构，类似于一个人的
9、大脑，对职责范围内的事务进行重大决策。为保护股东的权利和股东大会的规范运作，需制定股份公司章程 、 投资者关系管理制度 投资者调研接待工作管理办法 、 股东大会议事规则 关联交易制度等，可以根据变更阶段进行拟定。上述制度对股东的权利和股东大会的运作规范主要要求有：1.1 确保所有股东同股同权，特别是中小股东1.2 股东的知情权、参与权及有关的沟通渠道1.3 股东实现其权利的渠道（包括诉讼权利）1.4 股东大会的召开及表决程序等议事规则，及和董事会的授权规则1.5 关联方的规定，保证公司资产不被转移1.6 董事会、监事会方面的规定1.7 控股股东方面的规定等。2. 董事与董事会董事会作为股东大会
10、的执行机构和日常的决策机构，是法人治理规范的核心，对股东大会负责。除在股份公司章程明确董事会的构成、董事的选聘及职责外，还应拟定董事会议事规则 ，及董事会专业委员会的实施细则，董秘工作制度，如申报上市阶段，还需建立独董工作制度。董事会议事规则是上述制度和核心，主要规则如下：2.1 董事的提名、选举、权利义务等2.2 董事会的议事范围、提案、召集、及会议程序等2.3 会议记录及董事会决议执行等3.监事和监事会监事会是股份公司的监督机构，履行公司章程、法律规章赋予的相关职责，对股东大会负责。围绕监事会相关的规则有监事会议事规则 。其主要内容：3.1 监事的提名、选举、权利义务等，其中包含职工监事的
11、选举事宜3.2 监事会的职权、召集、主持，及议事规则等。4.其他有关制度为保障公司、股东、债权人等有关主体的利益，促进公司健康发展，还需建立激励考核、信息披露、重大决策方面的相关制度。主要制度有：对外投资制度 对外担保制度 信息披露管理制度 总经理工作制度等。三整体变更的有关工作三整体变更的有关工作此次上市推进，拟以四川海天水务集团公司作为上市主体，为保持业绩的连续性，应当根据首次公开发行股票并上市管理办法进行公司整体变更为股份公司。这方面主要的规定有：1.公司法第 96 条的规定， “有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为
12、增加资本公开发行股份时，应当依法办理。 ”因此有限责任公司整体变更为股份有限公司，应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合股份有限公司的股份。 2. 首发办法规定：“发行人自股份公司成立后，持续经营时间应当在 3 年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算” 。整体变更不同于整体改制，整体变更主要为连续计算业绩，应确保拟变更资产、业务范围、同业竞争、股东等符合上市规范要求，围绕整体变更，主要工作有：1. 变更准备变更准备1.1 进行尽职调查，对拟变更成股份公司的资产、股权等进行调查，确保合法性1.2 确定
13、进入股份公司的资产、业务范围，如不拟列入上市公司资产，应当对资产、业务、人员等进行重组剥离1.3 公司股权结构进行设置，确定发起人在股份公司所持有的股份额及比例（整体变更时不能增加股东） ，并按照公司法的规定设置公司组织结构 2. 变更实施变更实施2.1 确定变更方案董事会(或股东会)通过整体变更方案，方案内容应该包括：（1）变更后的公司名称；（2）公司的折股方案；（3）变更后公司发行的股份，各股东的分配情况；（4）变更后的公司章程（草案） ；（5）变更后公司组织机构设置（包括公司董事、监事） 。2.2 确定审计基准日，由具有证券期货资格的会计师事务所出具审计报告；2.3 同时以审计基准日作为
14、评估基准日，由具有证券期货资格的资产评估机构出具资产评估报告。 2.4 发起人签署股份有限公司发起人协议 ，根据原有股权比例分配净资产额，同时作为股份公司的股本。2.5 股东大会作出决议，全体股东一致同意按股份有限公司发起人协议的约定将有限责任公司整体变更为股份有限公司，审议并 2/3 以上通过整体变更方案 。 2.6 会计师事务所出具验资报告 ，就各发起人的出资进行审核验证。2.7 召开股份有限公司创立大会，审议通过有限公司整体变更方式设立股份公司的议案 、股份有限公司章程 、 股份有限公司折股方案 ，并选举董事会成员。注意，大会召开日期应该在召开十五日前通知发起人。2.8 在创立大会召开三
15、十日内到工商管理部门办理登记手续，领取股份公司企业法人营业执照 。四法人治理制度汇总四法人治理制度汇总1.股份公司章程2.股东大会议事规则3.董事会议事规则4.监事会议事规则5.独立董事工作制度6.对外担保制度 对外投资制度7.关联交易制度8.董事会秘书工作制度9.总经理工作制度10.董事会专门委员会工作制度（审计、提名、薪酬与考核、战略）11.高级管理人员持有和买卖本公司股票制度12.内部控制制度13.内部审计制度14.内幕信息知情人登记管理制度15.投资者关系管理制度16.重大信息内部报告制度17.子公司管理制度等等五公司整体变更流程五公司整体变更流程序序 号号事项事项内容内容需由何方需由
16、何方 签署签署备注备注1、关于公司由有限责任公司以发起设立方式整体变更为 股份有限公司的议案2、关于公司以【】月【】日为基准日，进行审计、评估， 并以审计结果作为变更股份有限公司依据的议案。1第一次股东 会3、关于聘请财务顾问、审计、评估、律师等中介机构的 议案全体股东此会议在确 定改制，进 行审计前召 开1、同意在股份公司设立后，原章程撤销，代之以新章程。2、同意新公司承继债权债务。3、同意中介审计，并同意按审计结构折股4、授权股份公司筹委会及其职责2签署股份公 司发起人协 议5、发起人义务、争议解决全体股东在第一次股 东会召开后 签订1、关于公司的审计、评估结果确认。2、关于公司变更为股份有限公司的方案3、关于各发起人在股份公司在总股本中的持股数量及所 占比例4、关于股份公司的名称、住所5、关于制定股份公司章程的议案6、关于授权办理有关公司变更设立的事宜的议案全体股东此会议在审 计、评估结 果出来后召
